H-2A vs H-2B: ¿qué visa de trabajo temporal le conviene a su empresa?

La disyuntiva H-2A vs H-2B suele resolverla el propio trabajo, no la preferencia del empleador. La H-2A cubre el trabajo agrícola temporal o estacional. La H-2B cubre el trabajo temporal no agrícola, como el paisajismo, los hoteles y centros turísticos, el procesamiento de mariscos y la construcción. Cuando el trabajo es claramente de un tipo u otro, no hay nada que elegir. Los casos difíciles están en la línea que separa ambas, y en ellos las diferencias de límite anual, salarios, vivienda y plazos de presentación importan mucho. Nuestros equipos de la visa H-2A para trabajadores agrícolas y de la visa H-2B para trabajadores estacionales trabajan juntos en las operaciones que abarcan ambas.

Dónde termina el trabajo agrícola

La H-2A se aplica al trabajo agrícola según lo definen el Código de Rentas Internas (Internal Revenue Code) y la Ley de Normas Justas de Trabajo (Fair Labor Standards Act): cultivar y cosechar productos agrícolas, criar ganado y manipular cultivos en su estado no manufacturado en la granja. La H-2B se aplica a todo lo demás que cumpla la prueba de necesidad temporal.

La línea atraviesa algunos negocios conocidos. Un vivero que cultiva árboles y arbustos usa la H-2A; una empresa que los planta en los jardines de sus clientes usa la H-2B. Un productor que empaca sus propios productos en un galpón dentro de la granja realiza trabajo agrícola; una empacadora comercial que maneja los cultivos de muchos productores, o una planta que los enlata o congela, puede no hacerlo. El procesamiento de mariscos es H-2B. Nuestro artículo sobre qué trabajos agrícolas califican para la H-2A analiza las definiciones con más detalle.

Un trabajador solo puede realizar las funciones de la certificación con la que fue admitido. Si su operación abarca ambos lados, por ejemplo una granja con una división de paisajismo, es posible que necesite dos presentaciones separadas con trabajadores separados.

El límite anual: ninguno frente a 66,000

Esta es la mayor diferencia práctica. La H-2A no tiene límite anual. Cualquier empleador que califique y cumpla los requisitos del programa puede traer tantos trabajadores como se le certifiquen.

La H-2B tiene un límite de 66,000 trabajadores por año fiscal, dividido en dos mitades de 33,000. La demanda de la mitad de primavera y verano supera habitualmente la oferta, y los empleadores que presentan tarde dentro de la ventana pueden quedar fuera. En la mayoría de los años recientes, el Congreso ha autorizado al DHS a liberar visas H-2B suplementarias, pero el número, el momento y las condiciones de elegibilidad cambian de un año a otro. Nuestra explicación sobre cómo funciona el límite anual de la H-2B cubre los mecanismos.

Salarios

Los empleadores H-2A pagan el monto más alto entre la tasa salarial de efecto adverso (adverse effect wage rate, AEWR), cualquier salario prevaleciente aplicable, una tarifa de negociación colectiva o el salario mínimo federal o estatal. La AEWR suele estar muy por encima del salario mínimo local.

Los empleadores H-2B primero obtienen del DOL una determinación de salario prevaleciente (prevailing wage determination) con el Formulario ETA-9141, y luego pagan al menos el monto más alto entre ese salario prevaleciente y el salario mínimo federal, estatal o local. Como la mayoría de los empleos H-2B están cubiertos por las reglas de horas extra de la Ley de Normas Justas de Trabajo y la mayoría de los empleos agrícolas están exentos de ellas, los costos de horas extra suelen pesar más del lado de la H-2B.

Ambos programas tienen una garantía de tres cuartos (three-fourths guarantee). La garantía H-2A se mide sobre todo el período del contrato. La garantía H-2B se mide en bloques de 12 semanas, o de 6 semanas para certificaciones más cortas.

Vivienda, comidas y transporte

Aquí es donde la H-2A cuesta más. Un empleador H-2A debe proporcionar vivienda gratuita que apruebe la inspección a todo trabajador que no pueda razonablemente regresar a su hogar cada noche, más tres comidas al día o instalaciones de cocina gratuitas, más transporte diario gratuito entre la vivienda y los campos.

Un empleador H-2B no tiene una obligación general de proporcionar vivienda, aunque si lo hace, cualquier cargo debe ser legal y estar informado. Ambos programas exigen el reembolso del viaje de ida y la manutención una vez que el trabajador completa la mitad del período de empleo, antes si la ley federal de salario mínimo lo exige, y el transporte de regreso al final. Las reglas H-2B también exigen específicamente que la visa y los cargos relacionados se reembolsen en la primera semana laboral.

Calendarios de presentación y reclutamiento

Los dos programas funcionan con relojes distintos:

• H-2A: orden de trabajo (job order) entre 60 y 75 días antes de la fecha de necesidad (date of need), solicitud al DOL al menos 45 días antes y ningún límite anual por el cual competir
• H-2B: primero una determinación de salario prevaleciente, luego la solicitud al DOL entre 75 y 90 días antes de la fecha de necesidad y un I-129 presentado no más de 120 días antes de esa fecha

Las obligaciones de reclutamiento también difieren. Los empleadores H-2A deben contratar a los solicitantes estadounidenses calificados hasta que haya transcurrido la mitad del período del contrato. Los empleadores H-2B deben aceptar a los solicitantes estadounidenses calificados hasta 21 días antes de la fecha de necesidad.

H-2A vs H-2B: cómo decidir cuando ambas podrían aplicarse

Cuando el trabajo podría encajar razonablemente en cualquiera de los dos programas, empiece por las definiciones y no por los costos. Elegir la H-2B para trabajo agrícola, o la H-2A para trabajo no agrícola, no ahorra dinero; hace que se niegue la solicitud. Cuando la clasificación está realmente abierta, la ausencia de límite anual de la H-2A suele pesar más que sus mayores costos de vivienda y salarios para los empleadores que no pueden permitirse perder una temporada. Cuando el trabajo es claramente no agrícola, el calendario de la H-2B y su requisito de necesidad temporal se convierten en el problema de planificación.

Si no está seguro de qué programa de trabajadores temporales le conviene a su operación, una consulta con Capitol Law Partners puede trazar el camino adecuado para su situación. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

¿Necesita ayuda con este tema? Consulte nuestra página de visa agrícola estacional H-2A o programe una consulta.