Cómo funciona el límite anual de la visa H-2B y qué pasa cuando se agota

El límite anual de la visa H-2B es de 66,000 trabajadores por año fiscal, divididos en dos mitades de 33,000: una para los trabajadores cuyo empleo comienza entre el 1 de octubre y el 31 de marzo, y otra para los que comienzan entre el 1 de abril y el 30 de septiembre. La demanda de la segunda mitad, que cubre el trabajo estacional de primavera y verano, supera habitualmente la oferta, y por eso tantos empleadores H-2B presentan sus solicitudes el primer día que permiten las reglas. Los empleadores que pierden la ventana pueden perder una temporada. Nuestros servicios de visa H-2B para empleadores estacionales se planifican en torno a este límite (cap); este artículo explica cómo funciona y qué hacer cuando se agota.

Cómo funcionan las dos mitades del límite anual de la visa H-2B

La mitad a la que se imputa un trabajador depende de la fecha de inicio del empleo indicada en la petición I-129, no de la fecha en que se presenta la petición. Una petición con fecha de inicio el 1 de abril se imputa a la segunda mitad, aunque se presente en febrero.

Si la primera mitad no usa todos sus 33,000 números, los números sobrantes pasan a la segunda mitad. Los números no pasan de un año fiscal al siguiente, así que lo que no se use antes del 30 de septiembre se pierde.

USCIS cuenta las peticiones a medida que las recibe y anuncia cuándo tiene suficientes para alcanzar el límite. Luego fija una fecha final de recepción. En los años en que llegan en esa fecha más peticiones que números disponibles, USCIS ha hecho una selección aleatoria entre las peticiones recibidas ese día. Las peticiones que llegan después de alcanzado el límite se rechazan (se devuelven sin tramitar), no se niegan, y el empleador no puede usarlas para esa mitad.

Quiénes no cuentan para el límite

No todo trabajador H-2B usa un número del límite. Las principales exenciones:

• Los trabajadores que ya se contaron para el límite en el mismo año fiscal, cuando un nuevo empleador presenta una petición a su favor o pasan a un nuevo empleo
• Los trabajadores H-2B actuales cuya estadía se extiende
• Los procesadores de huevas de pescado, los técnicos de huevas de pescado y los supervisores del procesamiento de huevas de pescado
• Cierto trabajo en Guam y en el Estado Libre Asociado de las Islas Marianas del Norte, conforme a reglas legales especiales

En años anteriores, el Congreso eximió a los trabajadores H-2B que regresaban y que se habían contado en años previos, pero esa exención no es una regla permanente. No cuente con ella a menos que la ley vigente la contemple.

Visas H-2B suplementarias

En la mayoría de los años desde 2017, el Congreso ha otorgado al DHS la facultad de liberar visas H-2B adicionales por encima de las 66,000 cuando, de lo contrario, las empresas estadounidenses sufrirían un perjuicio. Cuando el DHS usa esa facultad, publica una regla final temporal que fija el número de visas adicionales, quién puede usarlas y las condiciones. Las reglas recientes han reservado algunas visas para trabajadores que regresan y otras para nacionales de determinados países, y han exigido a los empleadores declarar que sufrirán un perjuicio irreparable sin los trabajadores y realizar un reclutamiento adicional.

Las visas suplementarias son útiles pero impredecibles. El número, el momento y las reglas de elegibilidad cambian cada año, y algunos años llegan tarde en la temporada. Trátelas como un respaldo, no como un plan.

Por qué la fecha de necesidad marca la carrera

Tres ventanas de presentación se acumulan detrás del límite. La solicitud al DOL en el Formulario ETA-9142B debe presentarse entre 75 y 90 días antes de la fecha de necesidad (date of need). El I-129 puede presentarse no más de 120 días antes de la fecha de necesidad, y solo después de que el DOL certifique. Para una fecha de inicio del 1 de abril, la ventana del DOL se abre el 1 de enero, y por eso el DOL recibe una avalancha de solicitudes en los primeros días de enero. En las temporadas recientes, el DOL ha manejado ese volumen ordenando al azar las solicitudes presentadas en los primeros días de la ventana, de modo que presentar a medianoche no garantiza un lugar temprano.

Por lo tanto, los empleadores con fecha de necesidad del 1 de abril compiten por los mismos números al mismo tiempo. Un empleador con fecha de necesidad en mayo presenta más tarde, lo que puede significar presentar cuando la segunda mitad ya está llena. Nuestra guía sobre el proceso H-2B para empleadores muestra cómo se programa cada paso.

Qué pueden hacer los empleadores cuando se alcanza el límite

Cuando el límite se llena antes de que se cuenten sus trabajadores, las opciones se reducen pero no desaparecen:

Buscar trabajadores exentos del límite

Los trabajadores H-2B que ya se contaron en este año fiscal pueden pasar a su empresa sin un nuevo número del límite, si su certificación y su petición están en orden.

Estar atento a las visas suplementarias

Si el DHS libera números suplementarios, las reglas de elegibilidad suelen exigir una nueva declaración y reclutamiento adicional. Tenga lista la documentación del perjuicio irreparable.

Revisar las fechas de la próxima temporada

Adelantar o atrasar la fecha de necesidad no es una forma de eludir el límite. Sus fechas deben coincidir con su necesidad temporal real, como explica nuestro artículo sobre la necesidad temporal H-2B. Pero un negocio cuya temporada realmente empieza en invierno puede quedar en la primera mitad, menos concurrida.

Considerar otros programas

Si el trabajo es realmente agrícola, la H-2A no tiene límite anual. Algunos empleadores de centros turísticos y hotelería también reciben estudiantes a través del programa Summer Work Travel de la visa J-1, que administran patrocinadores designados conforme a sus propias reglas. Ninguna de las dos opciones sustituye a la H-2B cuando el trabajo y los trabajadores no encajan. Nuestra comparación entre la H-2A y la H-2B explica dónde está esa línea.

Si está planificando en torno al límite anual H-2B o quedó fuera de una de las mitades, una consulta con Capitol Law Partners puede trazar el camino adecuado para su situación. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

¿Necesita ayuda con este tema? Consulte nuestra página de visa H-2B para trabajadores no agrícolas o programe una consulta.