Petición EB-1 negada: por qué ocurre y qué puede hacer después

Cuando una petición EB-1 es negada, la negación llega como una decisión escrita que enumera los fundamentos, y ese documento es lo más útil que usted tiene en ese momento. Le indica si el oficial consideró que no se cumplían los criterios, si consideró que se cumplían pero que la determinación final de méritos no era favorable, o si encontró un defecto estructural, como una oferta de trabajo no permanente o una relación corporativa que no califica. Cada uno de esos escenarios exige una respuesta distinta. La práctica de peticiones EB-1 de la firma revisa negaciones de peticiones preparadas por otros además de las nuestras, y la ruta de decisión que se describe a continuación es la que utilizamos.

Por qué se niegan las peticiones EB-1, por subcategoría

EB-1A

El fundamento más común es la determinación final de méritos (final merits determination): el oficial acepta tres o más criterios y luego concluye que el expediente en su conjunto no demuestra un reconocimiento nacional o internacional sostenido. El segundo son los propios criterios: premios internos o de nivel estudiantil, membresías que solo exigen una cuota o un título, prensa que menciona al beneficiario de pasada y contribuciones descritas como importantes sin evidencia de que alguien se haya basado en ellas. Nuestro artículo sobre la determinación final de méritos de la EB-1A explica a fondo el primer fundamento.

EB-1B

La oferta de trabajo falla más a menudo que el investigador. Un puesto financiado año a año sin expectativa de continuidad laboral, un nombramiento posdoctoral con fecha de término o un empleador privado que no puede demostrar tres investigadores de tiempo completo y logros documentados hundirán la petición, sin importar el historial de citas. La experiencia es el segundo problema: menos de tres años de docencia o investigación posteriores al título, o depender de los años de doctorado sin cumplir la excepción reglamentaria.

EB-1C

Funciones y estructura. USCIS niega la petición cuando el cargo del beneficiario en el extranjero o en Estados Unidos es principalmente operativo, cuando el personal supervisado no está formado por profesionales ni gerentes, cuando la relación calificada entre las dos empresas no está documentada con evidencia de propiedad y control, o cuando la entidad estadounidense no lleva un año completo haciendo negocios.

Lea la decisión antes de elegir una vía

El aviso de negación explica sus derechos de apelación y de moción e indica el plazo. En la mayoría de las negaciones de un I-140, usted tiene 30 días desde la fecha de la decisión para presentar el Formulario I-290B, con tres días adicionales si la decisión se envió por correo. Ese plazo es corto e inamovible; la primera tarea después de una negación es anotarlo en el calendario.

Luego clasifique el problema. ¿Fue un error legal, es decir, el oficial aplicó el estándar equivocado o ignoró evidencia que estaba en el expediente? ¿Fue una laguna fáctica, es decir, la evidencia que habría respondido al punto existe pero nunca se presentó? ¿O fue un defecto estructural que ninguna evidencia adicional puede subsanar, como una oferta de trabajo que realmente es temporal? La respuesta indica la vía a seguir.

Sus opciones si su petición EB-1 fue negada

• Moción para reconsiderar (motion to reconsider), con el Formulario I-290B. Usted argumenta que la decisión fue errónea en cuanto a la ley o a las políticas aplicadas a la evidencia que ya consta en el expediente. No se admite evidencia nueva. Encaja con un error legal, por ejemplo, un oficial que exigió que cada criterio demostrara por sí solo el reconocimiento en lugar de reservar esa pregunta para la etapa final de méritos.
• Moción para reabrir (motion to reopen), con el Formulario I-290B. Usted presenta hechos y documentos nuevos que el oficial no tuvo ante sí. Encaja con una laguna fáctica cuando existe evidencia sólida, como datos de citas o cartas independientes que se omitieron.
• Apelación ante la Oficina de Apelaciones Administrativas (AAO), con el Formulario I-290B. La oficina que emitió la negación revisa primero la apelación y puede tratarla como una moción y revertir su propia decisión; de lo contrario, la AAO revisa el expediente y el razonamiento. Las apelaciones tardan más que las mociones y la AAO aplica la ley de forma estricta, pero una decisión fundamentada de la AAO puede ser valiosa cuando el problema es de interpretación.
• Una nueva petición. A menudo es la vía más rápida y limpia cuando el historial puede mejorarse. Nada impide volver a presentar. Una petición negada no establece una fecha de prioridad, por lo que el nuevo I-140 toma su propia fecha de recepción; en cambio, una moción o una apelación exitosa restablece la fecha de presentación original. Si la primera petición se presentó en la subcategoría equivocada, la nueva puede presentarse en la correcta, o bien en la Exención por Interés Nacional EB-2 (National Interest Waiver). Nuestra página sobre la green card EB-2 NIW explica esa alternativa.

Puede combinar estrategias, por ejemplo, presentar una moción para reabrir y, al mismo tiempo, una nueva petición más sólida.

Efectos sobre el estatus y las solicitudes pendientes

Un I-140 negado no pone fin por sí solo a su estatus de no inmigrante, pero puede afectar lo que depende de él. Un I-485 presentado con base en la petición negada será negado, salvo que otra petición aprobada con una fecha de prioridad vigente pueda servir de base. Un I-140 negado tampoco puede respaldar una extensión de la H-1B más allá del sexto año. Si usted tiene estatus O-1, H-1B o L-1 con tiempo restante, el estatus continúa y puede volver a presentar desde dentro de Estados Unidos.

Una negación también pasa a formar parte de su historial migratorio. Los oficiales la verán más adelante, por lo que la nueva petición debe abordar directamente los fundamentos anteriores en lugar de esperar que pasen inadvertidos.

Cómo evitar la negación desde el principio

La mayoría de las negaciones EB-1 son previsibles en la etapa de la Solicitud de Evidencia (Request for Evidence, RFE). Trate una RFE como un anticipo de la negación y responda cada punto con documentos, no con afirmaciones; nuestro artículo sobre cómo responder a una RFE de la EB-1A explica cómo hacerlo. Si, en cambio, la petición lleva mucho más tiempo sin respuesta que los tiempos de procesamiento publicados, el problema es la demora y no la negación, y una acción de mandamus para obligar a USCIS a decidir es la herramienta adecuada.

Si su petición EB-1 fue negada, Capitol Law Partners puede leer la decisión y decirle qué vía le conviene y si una petición más sólida es realista. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

¿Necesita ayuda con este tema? Consulte nuestra página de peticiones EB-1 de primera preferencia o programe una consulta.