El proceso de la visa H-2B para empleadores, paso a paso

El proceso de la visa H-2B involucra a tres agencias y cinco etapas, y el orden nunca cambia: una determinación de salario prevaleciente (prevailing wage determination) del DOL, una solicitud de certificación laboral temporal (temporary labor certification) con una orden de trabajo (job order), el reclutamiento de trabajadores estadounidenses, una petición en el Formulario I-129 ante USCIS y las solicitudes de visa en consulados de Estados Unidos. Cada etapa depende de la anterior, y dos de ellas tienen ventanas fijas que se cuentan hacia atrás desde su fecha de necesidad (date of need). Nuestros servicios de peticiones H-2B para empleadores ejecutan esta secuencia cada temporada. Esto es lo que ocurre en cada paso y cómo evitar que el calendario se retrase.

Antes de empezar: la necesidad temporal y el límite anual

Hay dos preguntas previas. ¿Su necesidad es temporal y de qué tipo? ¿Y sus trabajadores contarán para el límite anual (cap) de la H-2B y, si es así, para qué mitad? La primera se trata en nuestro artículo sobre la necesidad temporal H-2B. La segunda importa porque el límite se llena, a menudo con rapidez, y su fecha de presentación determina si sus trabajadores obtienen números.

Paso 1: Determinación de salario prevaleciente (Formulario ETA-9141)

El empleador solicita al Centro Nacional de Salarios Prevalecientes (National Prevailing Wage Center) del DOL una determinación de salario prevaleciente para la ocupación y el área de empleo. Debe tener una determinación vigente el día en que presenta la solicitud de certificación laboral, así que la solicitud se presenta bastante antes de que se abra la ventana de presentación. El centro de salarios prevalecientes se satura en los meses previos a la avalancha de presentaciones de enero, así que este es el paso que conviene iniciar primero.

Normalmente, el salario se basa en datos de encuestas gubernamentales para la ocupación y el área, salvo que se aplique una encuesta privada aceptable o un convenio colectivo. Usted pagará al menos ese salario, o el salario mínimo federal, estatal o local si es más alto, a todo trabajador H-2B y a los trabajadores estadounidenses en empleo correspondiente (corresponding employment).

Paso 2: La solicitud H-2B y la orden de trabajo (entre 75 y 90 días antes)

El empleador presenta el Formulario ETA-9142B, la Solicitud de Certificación de Empleo Temporal H-2B (H-2B Application for Temporary Employment Certification), ante el Centro Nacional de Procesamiento (National Processing Center) del DOL en Chicago a través de FLAG, junto con la orden de trabajo. La ventana es estricta: no más de 90 ni menos de 75 días calendario antes de la fecha de necesidad.

El paquete incluye la declaración de necesidad temporal, el número de trabajadores, las funciones y requisitos del puesto, el salario, la garantía de tres cuartos (three-fourths guarantee), las condiciones de reembolso de viaje y la identidad de cualquier reclutador laboral extranjero, junto con los acuerdos del empleador que les prohíben cobrar tarifas a los trabajadores. El DOL lo revisa y emite un Aviso de Deficiencia (Notice of Deficiency) o un Aviso de Aceptación (Notice of Acceptance) con instrucciones de reclutamiento.

Paso 3: El reclutamiento de trabajadores estadounidenses

Tras la aceptación, la agencia estatal de empleo (state workforce agency) difunde la orden de trabajo. El empleador contacta a los trabajadores estadounidenses que empleó en la ocupación durante el año anterior (salvo los despedidos por causa justificada o los que abandonaron el empleo), notifica al sindicato si hay un representante de negociación colectiva, publica el puesto en el lugar de trabajo y realiza cualquier otro reclutamiento que ordene el DOL. Debe contratar a los solicitantes estadounidenses calificados que sean remitidos o se postulen hasta 21 días antes de la fecha de necesidad, y presenta un informe de reclutamiento que describe los resultados.

Si se contratan trabajadores estadounidenses, el DOL certifica menos puestos H-2B. Eso es el programa funcionando como se pretende, no una negación.

Paso 4: La certificación y la petición I-129

Una vez que el DOL certifica, el empleador presenta el Formulario I-129 ante USCIS, con la certificación, para solicitar la clasificación H-2B. La petición no puede presentarse más de 120 días antes de la fecha de necesidad. Las peticiones pueden nombrar a los trabajadores o, cuando los trabajadores están fuera de Estados Unidos, solicitar trabajadores no nombrados. Hay procesamiento prioritario (premium processing) disponible. Los trabajadores sujetos al límite se cuentan cuando USCIS recibe la petición, así que presente con prontitud después de la certificación.

Paso 5: Visas, viaje y llegada

Los trabajadores completan el DS-160 y asisten a entrevistas consulares. La H-2B no es una visa de doble intención (dual intent), así que cada trabajador debe demostrar la intención de regresar a su país. El empleador reembolsa la visa y los cargos relacionados en la primera semana laboral, y el viaje de ida y la manutención cuando el trabajador completa la mitad del período de empleo, o antes si la ley federal de salario mínimo lo exige. Una vez admitidos los trabajadores, el empleador debe notificar al DOL y al DHS dentro de dos días hábiles si un trabajador no se presenta durante cinco días laborables consecutivos sin autorización. Nuestro artículo sobre las obligaciones del empleador H-2B cubre los deberes que se extienden durante toda la temporada.

Un calendario del proceso de la visa H-2B para una fecha de necesidad del 1 de abril

Contando hacia atrás desde el 1 de abril en un año no bisiesto:

• Otoño del año anterior: solicitar la determinación de salario prevaleciente
• 1 de enero: se abre la ventana de 90 días para el ETA-9142B; el 16 de enero es el último día, a 75 días
• Febrero: responder a cualquier aviso de deficiencia, completar el reclutamiento y presentar el informe de reclutamiento
• Después de la certificación: presentar el I-129 con prontitud, ya que el límite se llena según el orden de recepción
• Marzo: entrevistas y viaje de los trabajadores; los solicitantes estadounidenses deben aceptarse hasta el 11 de marzo, 21 días antes de la fecha de inicio
• 1 de abril: comienza el trabajo

Los empleadores con otras fechas de necesidad desplazan el mismo calendario. Lo constante es que cada paso depende del anterior, y por eso nuestra práctica de inmigración de negocios empieza a planificar la H-2B el otoño anterior.

Si está planificando una temporada H-2B y quiere que las presentaciones se ordenen en función de su fecha de necesidad, una consulta con Capitol Law Partners puede trazar el camino adecuado para su situación. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

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