Como revisar um contrato antes de assinar

Para revisar um contrato antes de assinar, você precisa de um método, porque ler um contrato do começo ao fim mostra o que ele diz, e não o que ele vai fazer com você. As cláusulas que causam problemas raramente são as que estão em negrito. São o prazo de aviso escondido na cláusula de renovação, a indenização que vai além do próprio negócio, o direito de cessão que permite ao seu fornecedor passar a sua conta para um concorrente depois de uma aquisição. O método abaixo é o que nossa equipe de revisão de contratos e assessoria executiva usa em todo contrato, e ele funciona tanto para um contrato de quatro páginas quanto para um de quarenta.

Para revisar um contrato antes de assinar, comece pelo negócio

Antes de abrir o contrato, anote o que a área de negócios acredita ter combinado: o que você vai receber, quanto vai pagar, por quanto tempo e o que faria o negócio ser um fracasso. Depois, leia o contrato comparando com essa lista. Cada ponto em que o documento se afasta do entendimento comercial é uma questão a tratar, e a maioria delas também não foi intencional do outro lado; são resíduos de um modelo escrito para outro negócio.

A razão social da contraparte está correta, e é essa entidade que de fato vai executar o contrato? A pessoa que assina pela sua empresa tem poderes para isso? Existe um term sheet, uma proposta ou uma troca de e-mails que o contrato deveria refletir, e ele reflete? Se o contrato incorpora termos por referência, como termos de serviço publicados em um endereço na internet, baixe esses termos agora e guarde uma cópia, porque eles podem mudar depois da assinatura e o contrato pode dizer que a versão vigente é a que vale.

Mapeie cada obrigação e cada prazo

Percorra o documento uma vez com um único objetivo: listar cada obrigação, quem a deve e quando. Duas colunas, a sua e a deles. Inclua as discretas: obrigações de notificação, certificados de seguro, relatórios, cooperação em auditorias, confidencialidade, não aliciamento e tudo o que acontece “em até X dias” depois de algum evento. Depois, liste cada prazo e cada janela de notificação que o contrato cria e coloque os que importam em um calendário antes de assinar, e não depois.

Preste atenção aos termos definidos. Uma palavra com inicial maiúscula significa o que a seção de definições diz, e não o que a palavra costuma significar. “Serviços” pode excluir justamente a parte que lhe interessa. “Informações Confidenciais” pode incluir os seus próprios dados. “Afiliada” pode vincular empresas que você não controla. Ler cada cláusula substituindo as definições é cansativo e encontra problemas que nada mais encontra. Nossa lista das cláusulas essenciais que todo contrato empresarial precisa ter é a referência para o que deve estar presente.

Confira o prazo, as renovações e as saídas

Encontre o prazo inicial e depois descubra como ele termina. Muitos contratos comerciais se renovam automaticamente, a menos que uma das partes envie aviso dentro de uma janela, muitas vezes de 60 ou 90 dias antes da data de renovação. Perca a janela e você fica comprometido por mais um ano. Verifique se o preço pode aumentar na renovação e em quanto.

Depois, compare os direitos de rescisão. Você pode rescindir sem motivo (termination for convenience)? E eles? Com quanto tempo de aviso, e com que multa? Se apenas o outro lado pode sair livremente, vale a pena levantar essa assimetria. Leia a cláusula de rescisão por justa causa para ver o prazo para sanar e a mecânica das notificações, e leia a cláusula de efeitos da rescisão para ver o que acontece com os seus dados, com os valores pagos antecipadamente e com eventual apoio na transição. Um contrato fácil de assinar e difícil de deixar é um contrato que você está revisando pelos motivos errados. Para contratos estruturados como contrato-quadro com escopos de trabalho separados, veja como o MSA e o escopo de trabalho se encaixam para as questões de prevalência a conferir.

Encontre as cláusulas de risco escondidas

Algumas cláusulas merecem uma leitura separada e mais lenta, porque o custo delas não fica evidente pelo tamanho:

• Indenização e limitação de responsabilidade, que decidem quem paga quando algo dá errado e quanto; explicamos a mecânica em como funcionam as cláusulas de limitação de responsabilidade e de indenização
• Exclusividade, compromissos mínimos de compra e preço de cliente mais favorecido, que restringem as suas outras relações comerciais
• Cessão e mudança de controle, que decidem se o contrato acompanha a contraparte quando ela troca de dono, ou acompanha você na venda da sua empresa
• Direitos de alteração unilateral, de auditoria e de uso de dados, que permitem ao outro lado mudar o negócio ou usar as suas informações depois da assinatura
• Lei aplicável, foro, arbitragem, renúncia a julgamento por júri e honorários advocatícios, que decidem onde e como qualquer disputa será travada
• Garantias pessoais, que transformam uma obrigação da empresa em uma obrigação sua

Cada um desses itens deve ser comparado com o tamanho e a duração do negócio. Uma cláusula ampla de exclusividade em um pequeno contrato-piloto é desproporcional. Uma garantia pessoal em uma locação de escritório pode ser inevitável, mas o alcance e a duração dela normalmente podem ser reduzidos.

Decida o que contestar e o que aceitar

Classifique as questões pelo que elas poderiam realmente custar. O primeiro grupo são os termos que fariam você recusar o negócio se não fossem alterados. O segundo são os termos que merecem um redline, porque a contraparte provavelmente aceitará uma mudança razoável. O terceiro são os termos de que você não gosta, mas com que consegue conviver, dado o valor do negócio. Devolva os dois primeiros grupos, com justificativas e redação proposta, e deixe o terceiro passar. Empresas que revisam os mesmos tipos de contrato repetidamente devem registrar essas posições uma única vez, como descrevemos em como um playbook de contratos acelera negócios recorrentes. A negociação em si é uma habilidade diferente da revisão, e a equipe de redação, revisão e negociação de contratos da CLP cuida dessa etapa quando o que está em jogo justifica.

Quando chamar um advogado externo

Nem todo contrato precisa de advogado, e o custo da revisão deve ser proporcional ao risco. Um contrato curto com fornecedor, para um serviço de baixo valor e fácil de substituir, pode ser revisado internamente com base em um checklist. A revisão externa compensa o custo quando o contrato envolve receita ou gasto relevante, dura mais de um ano, inclui exclusividade, garantia pessoal ou cláusula de não concorrência, cede ou licencia propriedade intelectual, envolve dados regulados ou é o primeiro do tipo para a sua empresa. Também compensa quando a minuta da contraparte foi claramente escrita por advogados experientes e a sua não, porque a assimetria aparece em cada cláusula. Para empresas sem departamento jurídico interno, nossa área de consultoria jurídica externa e serviços de assessoria oferece essa revisão de forma contínua, de modo que a pergunta sobre mandar ou não um contrato para fora já está respondida antes de surgir.

Se há um contrato na sua mesa e a data de assinatura está próxima, a Capitol Law Partners pode revisá-lo com base neste método e dizer quais termos manter, quais trocar e quais assinar. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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