Cláusulas essenciais: o que todo contrato empresarial precisa ter?

A maioria dos contratos empresariais é lida duas vezes: uma antes da assinatura e outra quando algo dá errado. As cláusulas essenciais de um contrato são as que trabalham na segunda leitura. Os termos de escopo e de pagamento decidem se você recebeu aquilo pelo que pagou. Rescisão, indenização e limitação de responsabilidade decidem quem absorve o prejuízo quando um projeto fracassa ou um terceiro entra com uma ação. A lei aplicável e as cláusulas de solução de disputas decidem onde e como a briga acontece. A seguir está a lista que usamos como referência na nossa área de redação, revisão e negociação de contratos, com o motivo pelo qual cada cláusula merece o seu lugar.

Partes, escopo e entregas

Comece pelas partes. Use a razão social completa de cada entidade, o estado de constituição e o cargo de quem assina. Um contrato assinado pela “Acme” quando a entidade é a Acme Holdings LLC, ou assinado por um funcionário sem poderes, abre espaço para um argumento de inexequibilidade mais tarde. Nosso artigo sobre o que torna um contrato empresarial inexequível explica com que frequência esse argumento prospera.

Depois, defina o escopo com precisão. O que será entregue, até quando, com que padrão de qualidade, e como o cliente vai confirmar que o padrão foi atendido? Um escopo vago é a causa mais comum de disputas comerciais, porque cada lado preenche a lacuna com as próprias suposições. Inclua um procedimento de aceite com um prazo para o cliente recusar a entrega, após o qual ela é considerada aceita. Inclua um processo de ordens de mudança (change orders), para que o escopo só cresça com um documento assinado e um ajuste de preço. Para trabalhos recorrentes, um contrato-quadro com escopos de trabalho separados mantém isso administrável; explicamos essa estrutura em como o MSA e o escopo de trabalho se encaixam.

Pagamento, prazo e rescisão

Os termos de pagamento devem indicar o valor, o gatilho (assinatura, marco, entrega ou mensalidade), a data de vencimento, a consequência do atraso, quem paga os tributos e se o cliente pode reter valores em disputa. Uma cláusula que permite ao cliente contestar uma fatura de boa-fé dentro de um prazo fixo, pagando o restante não contestado, evita que disputas de pagamento se transformem em disputas de rescisão.

Prazo e rescisão merecem mais atenção do que costumam receber. Indique o prazo inicial e se ele se renova automaticamente; a renovação automática com uma janela curta de aviso é uma armadilha para a parte menos organizada. Preveja a rescisão por justa causa (for cause), ou seja, um inadimplemento relevante (material breach) que não é sanado dentro de um prazo definido após notificação por escrito. Decida se qualquer das partes pode rescindir sem motivo (termination for convenience), com quanto tempo de aviso e se há alguma multa. Depois trate dos efeitos da rescisão: pagamentos finais, devolução de dados e materiais, apoio na transição e quais cláusulas sobrevivem. Confidencialidade, indenização, limitação de responsabilidade e solução de disputas devem sempre sobreviver.

Garantias, indenização e limitação de responsabilidade

Essas três cláusulas distribuem o risco e devem ser negociadas em conjunto. As garantias (warranties) são as promessas de cada parte sobre o próprio desempenho: que os serviços serão prestados de forma profissional, que o software estará de acordo com a documentação por um período definido, que nenhuma das partes está violando direitos de terceiros. Cada garantia deve vir acompanhada de um remédio específico, como refazer o serviço ou devolver o valor, e de uma exclusão de todas as demais garantias implícitas.

A indenização (indemnification) transfere o custo de reclamações de terceiros. O exemplo clássico é o fornecedor que indeniza o cliente contra alegações de que o produto do fornecedor viola uma patente ou um direito autoral. A cláusula de limitação de responsabilidade, por sua vez, fixa um teto para a exposição total de cada parte e exclui danos indiretos e consequenciais, com exceções (carve-outs) para as obrigações que não devem ter teto. Essas duas cláusulas interagem de perto, e um teto que acidentalmente engole a indenização é um erro de redação que vemos com frequência. Explicamos a mecânica em como funcionam as cláusulas de limitação de responsabilidade e de indenização.

Confidencialidade e propriedade intelectual

Mesmo quando existe um NDA separado, o contrato deve ter a própria cláusula de confidencialidade, cobrindo as informações trocadas durante a execução. Defina o que é confidencial, liste as exclusões padrão (informação pública, desenvolvida de forma independente, recebida de terceiro sem restrição), indique por quanto tempo a obrigação dura e exija a devolução ou destruição na rescisão.

A cláusula de propriedade intelectual responde quem é dono do que for criado no âmbito do contrato. As regras padrão surpreendem: o prestador de serviço é titular dos direitos autorais sobre o que cria, salvo se o contrato os ceder, e a doutrina do work made for hire (obra feita sob encomenda) abrange menos situações do que a maioria dos empresários imagina. Diga claramente se as entregas são cedidas ao cliente, licenciadas ao cliente ou mantidas pelo fornecedor com uma licença. Proteja a propriedade intelectual preexistente de cada lado com uma cláusula de PI de base (background IP). Se o negócio envolve processos ou dados proprietários, a área de proteção de segredos comerciais da CLP pode reforçar as restrições de confidencialidade e de uso na mesma medida.

Lei aplicável, disputas e as cláusulas padrão que não são só padrão

As últimas páginas de um contrato são onde as partes param de ler, e onde os advogados colocam os termos que decidem a briga. A lei aplicável escolhe as regras contratuais de qual estado se aplicam. O foro escolhe onde uma ação pode ser proposta. Uma cláusula de arbitragem tira as disputas inteiramente do Judiciário, com contrapartidas em custo, rapidez, direito de recurso e confidencialidade. Uma cláusula que atribui os honorários advocatícios à parte vencedora muda a economia de toda disputa, porque a regra padrão nos Estados Unidos é que cada lado paga os próprios advogados.

Os demais termos também trabalham de verdade:

• Cessão: se uma parte pode transferir o contrato, inclusive em uma fusão ou na venda do negócio
• Notificações: para onde vão as notificações formais e quando produzem efeito, o que controla todo prazo para sanar e todo prazo de rescisão
• Força maior: quais eventos dispensam o cumprimento e se as obrigações de pagamento também ficam dispensadas
• Acordo integral e aditamentos: o documento assinado prevalece sobre e-mails e propostas, e as alterações exigem documento escrito e assinado
• Independência das cláusulas (severability), assinatura em vias separadas (counterparts) e assinaturas eletrônicas

Nenhum desses termos deve ser aceito no piloto automático só porque é “padrão”. Uma lei aplicável de um estado distante, uma cláusula de honorários unilateral ou um direito livre de cessão podem custar mais do que qualquer condição de preço.

Como usar esta lista de cláusulas essenciais

Trate-a como um checklist, não como um modelo. Para uma transação repetitiva e de baixo valor, um formulário curto que cubra cada item em uma frase é suficiente. Para um contrato que envolve receita real ou risco real, cada cláusula deve ser redigida para o negócio específico e negociada tendo em vista os redlines da outra parte. Quando a liderança precisa de um segundo olhar sobre um contrato já redigido, nossa equipe de revisão de contratos e assessoria executiva o lê com base nesta mesma lista e indica quais lacunas importam.

Se um contrato que está na sua mesa não tem algum desses termos, a Capitol Law Partners pode redigi-lo ou revisá-lo para que o acordo proteja você tanto na segunda leitura quanto na primeira. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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