Visa H-2B : les obligations de l'employeur envers ses travailleurs

Les obligations de l’employeur H-2B sont inscrites dans l’offre d’emploi (job order) et attestées sur le formulaire ETA-9142B, et elles courent pendant toute la saison. Vous devez verser au moins le salaire en vigueur (prevailing wage), offrir au moins les trois quarts des heures promises, rembourser les frais de visa et de voyage selon un calendrier défini, tenir des registres rigoureux et accorder aux travailleurs américains qui occupent le même poste au moins les mêmes conditions. La Wage and Hour Division du DOL contrôle le respect de chacune de ces obligations, et elle n’a pas besoin d’une plainte pour ouvrir une enquête. Notre équipe chargée de la conformité et des pétitions H-2B passe en revue ces obligations avec les employeurs avant le début de la saison, car la plupart des infractions prennent naissance dans la planification, non dans l’exécution.

Les salaires : le salaire en vigueur et la règle du montant le plus élevé

Versez à chaque travailleur H-2B au moins le plus élevé des montants suivants : le salaire en vigueur figurant dans votre détermination du DOL ou le salaire minimum fédéral, de l’État ou local applicable. Payez au moins toutes les deux semaines, ou plus souvent si c’est l’usage local. Chaque bulletin de paie doit indiquer les heures proposées, les heures travaillées, le taux de rémunération, les éventuelles unités payées à la pièce et chaque retenue.

Contrairement à la plupart des travaux agricoles, la plupart des emplois H-2B sont soumis aux règles du Fair Labor Standards Act sur les heures supplémentaires : les heures au-delà de 40 par semaine de travail sont donc généralement majorées de 50 %, sauf exemption particulière. La rémunération à la pièce est autorisée, mais les gains à la pièce doivent au moins égaler le salaire horaire exigé pour chaque période de paie. Les retenues doivent être licites et indiquées dans l’offre d’emploi, et elles ne peuvent pas entamer le salaire exigé au titre de coûts qui profitent principalement à l’employeur.

La garantie des trois quarts

Pour chaque période de 12 semaines de la certification, ou de 6 semaines si la certification couvre moins de 120 jours, l’employeur doit offrir à chaque travailleur un emploi correspondant à au moins les trois quarts des heures des jours de travail indiquées dans l’offre d’emploi. La première période commence à la plus tardive des deux dates suivantes : le premier jour de travail du travailleur après son arrivée ou la date de début annoncée.

Si l’employeur offre moins d’heures, il verse la différence. Les heures proposées au travailleur mais non effectuées par lui comptent dans la garantie. Les intempéries, le ralentissement de l’activité ou une saison tardive n’excusent pas le manque ; la garantie fait peser ce risque sur l’employeur. Si un travailleur abandonne son poste ou est licencié pour faute et que l’employeur le signale dans les délais, la garantie cesse pour ce travailleur.

Frais de visa, voyage et transport de retour

Les règles H-2B fixent trois obligations de remboursement distinctes :

• Frais de visa, de traitement du visa, de passage de la frontière et frais connexes : remboursés dès la première semaine de travail
• Transport aller et frais de subsistance quotidiens depuis le lieu de recrutement : remboursés lorsque le travailleur a accompli 50 % de la période d’emploi, ou plus tôt si ces coûts font passer la rémunération de la première semaine sous le salaire minimum fédéral
• Transport de retour et frais de subsistance : fournis si le travailleur achève la période d’emploi ou s’il est congédié de manière anticipée par l’employeur

Les outils, fournitures et équipements nécessaires au travail sont fournis gratuitement. Le programme H-2B n’impose pas l’obligation générale de logement qui s’applique aux employeurs agricoles dans le programme H-2A, une différence que notre comparaison H-2A ou H-2B détaille. Si vous fournissez un logement, tout frais doit être licite et indiqué.

Frais de recrutement et recruteurs étrangers

Aucun frais de recrutement ne peut être facturé à un travailleur. L’employeur doit contractuellement interdire à tout recruteur ou mandataire de main-d’œuvre étrangère de facturer des frais, et il doit déclarer ces recruteurs au DOL. Un travailleur qui a payé un recruteur constitue un signal d’alerte au consulat et lors d’une enquête ultérieure. Les travailleurs doivent aussi recevoir une copie de l’offre d’emploi, dans une langue qu’ils comprennent, au plus tard au moment où ils demandent leur visa.

Travailleurs américains et emploi correspondant

L’employeur doit accepter les candidats américains qualifiés jusqu’à 21 jours avant la date de besoin (date of need), et il ne peut pas licencier de travailleurs américains occupant des emplois similaires dans la profession et la zone à partir de 120 jours avant la date de besoin et jusqu’à la fin de la certification, sauf s’il propose d’abord les postes H-2B aux travailleurs licenciés et que ceux-ci les refusent ou sont écartés pour des motifs licites liés au poste. Les travailleurs américains qui effectuent un travail substantiellement identique à celui de l’équipe H-2B doivent en général bénéficier au moins des mêmes salaires et conditions de travail. La définition de l’emploi correspondant (corresponding employment) a fait l’objet de dispositions insérées dans des lois de crédits budgétaires (appropriations riders) et de contentieux : vérifiez donc la règle en vigueur lorsque du personnel américain et du personnel H-2B occupent les mêmes fonctions.

Avis, registres et coopération

Si un travailleur ne se présente pas pendant cinq jours de travail consécutifs sans accord, l’employeur doit en informer le DOL et le DHS dans un délai de deux jours ouvrables. Conservez pendant au moins trois ans les registres de paie, les heures proposées et travaillées, les registres de recrutement et les registres de remboursement. Placez l’affiche de la Wage and Hour Division sur les droits des travailleurs H-2B à un endroit visible par les travailleurs. N’exercez pas de représailles contre quiconque dépose une plainte ou coopère à une enquête.

Le contrôle des obligations de l’employeur H-2B

Les enquêtes de la Wage and Hour Division commencent généralement par la paie, les calculs de garantie et les registres de remboursement. Les constatations peuvent entraîner le paiement d’arriérés de salaire, des sanctions pécuniaires civiles, la révocation de la certification et l’exclusion du programme (debarment) pour les saisons futures. Notre travail en matière de gestion des risques et de conformité juridique porte sur les registres qui répondent à ces questions avant qu’elles ne soient posées. Pour voir comment chaque obligation s’insère dans le calendrier de dépôt, consultez notre guide sur la procédure H-2B pour les employeurs, et pour savoir ce qui se passe lorsqu’un dépôt tourne mal, lisez notre article sur les causes de retard ou de refus des demandes H-2B.

Si vous employez des travailleurs H-2B et souhaitez faire examiner vos pratiques en matière de salaires, de garantie et de remboursements avant la saison, une consultation avec Capitol Law Partners peut définir la bonne voie pour votre situation. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.

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