¿Por qué se niegan las peticiones EB-1C y qué hacer después?

El motivo más común de negación de la EB-1C es la conclusión de que el puesto en Estados Unidos, el puesto en el extranjero o ambos no son principalmente gerenciales o ejecutivos. Eso suele ocurrir cuando la empresa estadounidense es pequeña y el expediente no muestra quién hace el trabajo diario. Los otros motivos frecuentes son vacíos en la cadena de propiedad, dudas sobre si la empresa estadounidense ha hecho negocios durante un año completo y una prueba débil de la capacidad de pago. Muchos de estos casos involucran a empleados cuya L-1A se aprobó sin problemas, lo que sorprende a los clientes. El I-140 es una revisión nueva, y USCIS no está obligado a seguir su decisión anterior sobre la L-1A.

El puesto en Estados Unidos se lee como operativo

USCIS se pregunta si el gerente dedica la mayor parte de su tiempo a dirigir o a hacer el trabajo. En una oficina en Estados Unidos con tres o cuatro empleados, el funcionario buscará evidencia de que otra persona se encarga de las ventas, la atención al cliente, la contabilidad y la logística. Si la descripción del puesto incluye esas tareas entre las funciones del beneficiario, o si el organigrama no muestra a nadie por debajo del beneficiario que pueda realizarlas, es probable que llegue una Solicitud de Evidencia (Request for Evidence, RFE) o una negación.

La ley da cierto margen. Cuando el nivel de personal se usa como factor, USCIS debe considerar las necesidades razonables de la organización a la luz de su propósito general y su etapa de desarrollo. Pero esa protección solo funciona con evidencia: contratos con contadores externos, empresas de logística o agentes de ventas, un desglose del tiempo del beneficiario y una explicación de cómo funciona el modelo de negocio con un equipo reducido. Nuestra práctica de green card EB-1C para gerentes multinacionales construye las respuestas a las RFE en torno a esos documentos y no en torno a adjetivos.

El puesto en el extranjero no está documentado

El año calificado en el extranjero recibe menos atención de los peticionarios y más de USCIS de lo que muchos esperan. Una descripción de un párrafo del puesto en el extranjero, sin organigrama ni prueba de las personas que supervisaba el beneficiario, invita a una RFE. Lo mismo ocurre con un año en el extranjero que queda fuera del período de tres años o que incluyó licencias largas o trabajo a tiempo parcial. Reconstruya el expediente del extranjero con el mismo detalle que el de Estados Unidos: un organigrama del departamento extranjero, los subordinados con sus cargos y formación, y las decisiones que tomaba el beneficiario.

Vacíos corporativos y financieros

Estos motivos son técnicos y, a menudo, más fáciles de corregir que la cuestión gerencial.

• La cadena de propiedad omite una empresa intermedia o se apoya en un libro de registro de acciones sin firmar.
• Una reestructuración o una venta de acciones cambió la relación antes o durante el caso.
• La empresa estadounidense se constituyó hace más de un año pero tuvo poca actividad real en sus primeros meses.
• Las declaraciones de impuestos muestran un ingreso neto inferior al salario ofrecido, y la empresa no le pagaba ya esa cantidad al beneficiario.

La respuesta es presentar documentos completos, en el orden en que USCIS los pidió. Nuestra lista de evidencia para el I-140 EB-1C indica lo que exige cada elemento.

Cómo responder a una RFE o a un NOID

Una Solicitud de Evidencia fija un plazo determinado que se indica en el aviso. Un Aviso de Intención de Negar (Notice of Intent to Deny, NOID) significa que el funcionario se inclina por negar y le da al empleador una oportunidad para cambiar ese resultado. Trate ambos como una oportunidad para reconstruir la parte débil del expediente, no para repetir los argumentos originales.

Empiece por leer exactamente qué consideró insuficiente el funcionario y luego responda cada punto en el orden en que se planteó. Use primero documentos y después explicaciones. Si el funcionario se basó en un hecho erróneo, como un organigrama mal leído o un empleado mal contado, corríjalo directamente con evidencia. Si el funcionario aplicó un estándar legal equivocado, dígalo y cite el reglamento.

Opciones después de una negación de la EB-1C

Volver a presentar el I-140

Suele ser la vía más práctica. No hay impedimento para volver a presentar, y una nueva petición puede corregir los problemas de evidencia que señaló la negación. La nueva petición recibe una nueva fecha de prioridad salvo que pueda conservarse la anterior, y un I-140 negado generalmente no conserva su fecha.

Apelación o moción

El empleador puede presentar el Formulario I-290B para apelar ante la Oficina de Apelaciones Administrativas (AAO) o para pedir a USCIS que reabra o reconsidere el caso. El plazo de presentación es generalmente de 30 días a partir de la decisión. Una apelación conviene cuando USCIS interpretó mal la ley. Una moción para reabrir conviene cuando hay evidencia nueva que responde a la preocupación del funcionario. A veces es posible la revisión ante un tribunal federal conforme a la Ley de Procedimiento Administrativo (APA) una vez que la decisión de la agencia es definitiva, y nuestro equipo de litigios de inmigración se encarga de esos casos.

Cambiar de vía

Si los hechos hacen que la EB-1C no encaje bien, puede funcionar una petición EB-2 o EB-3 basada en la certificación laboral PERM o una exención por interés nacional EB-2 (national interest waiver).

Qué significa una negación para el estatus actual

Una negación del I-140 no pone fin al estatus L-1A o H-1B. Si se presentó un I-485 de forma simultánea, también será negado, y el empleado debe apoyarse en su estatus de no inmigrante subyacente y no en el permiso de trabajo o el permiso de viaje anticipado (advance parole) vinculados al I-485. Verifique la fecha de vencimiento del estatus antes de cualquier viaje.

Si su petición EB-1C recibió una RFE, un NOID o una negación, Capitol Law Partners puede leer la decisión y recomendarle si conviene responder, volver a presentar o apelar. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

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