H-2A ou H-2B: qual visto de trabalhador sazonal serve para a sua empresa?

A pergunta H-2A ou H-2B normalmente é respondida pelo próprio trabalho, e não pela preferência do empregador. O H-2A abrange o trabalho agrícola temporário ou sazonal. O H-2B abrange o trabalho temporário não agrícola, como paisagismo, hotéis e resorts, processamento de frutos do mar e construção. Quando o trabalho é claramente um ou outro, não há escolha a fazer. Os casos difíceis ficam na linha entre os dois e, para eles, as diferenças de limite anual, salários, moradia e prazos de protocolo importam muito. As nossas equipes de visto H-2A para trabalhadores agrícolas e de visto H-2B para trabalhadores sazonais trabalham juntas nas operações que abrangem os dois.

Onde termina o trabalho agrícola

O H-2A se aplica ao trabalho agrícola conforme definido pelo Internal Revenue Code e pela Fair Labor Standards Act: cultivo e colheita de lavouras, criação de animais e manuseio de produtos agrícolas em estado não industrializado na fazenda. O H-2B se aplica a todo o resto que atenda ao teste de necessidade temporária.

A linha passa por alguns negócios conhecidos. Um viveiro que cultiva árvores e arbustos usa o H-2A; uma empresa que os planta nos jardins dos clientes usa o H-2B. Um produtor que embala a própria produção em um galpão na fazenda faz trabalho agrícola; uma central comercial de embalagem que lida com a produção de muitos produtores, ou uma fábrica que a enlata ou congela, pode não fazer. O processamento de frutos do mar é H-2B. O nosso artigo sobre quais trabalhos agrícolas se qualificam para o H-2A analisa as definições com mais detalhe.

O trabalhador só pode exercer as atribuições previstas na certificação com base na qual foi admitido. Se a sua operação abrange os dois lados, por exemplo uma fazenda com um braço de paisagismo, você pode precisar de dois protocolos separados, com trabalhadores separados.

O limite anual: nenhum contra 66.000

Essa é a maior diferença prática. O H-2A não tem limite anual. Qualquer empregador que se qualifique e cumpra os requisitos do programa pode trazer tantos trabalhadores quantos forem certificados.

O H-2B tem limite de 66.000 trabalhadores por ano fiscal, dividido em duas metades de 33.000. A demanda pela metade de primavera e verão do hemisfério norte costuma superar a oferta, e empregadores que protocolam no fim da janela podem ficar de fora. Na maioria dos anos recentes, o Congresso autorizou o DHS a liberar vistos H-2B suplementares, mas o número, o momento e as condições de elegibilidade mudam de um ano para o outro. O nosso artigo sobre como funciona o limite anual do H-2B explica a mecânica.

Salários

Empregadores H-2A pagam o maior valor entre a taxa salarial de efeito adverso (adverse effect wage rate, AEWR), qualquer salário prevalecente aplicável, um valor de negociação coletiva ou o salário mínimo federal ou estadual. A AEWR costuma ficar bem acima do salário mínimo local.

Empregadores H-2B primeiro obtêm uma determinação de salário prevalecente (prevailing wage determination) do DOL pelo Formulário ETA-9141 e depois pagam pelo menos o maior valor entre esse salário prevalecente e o salário mínimo federal, estadual ou local. Como a maioria dos empregos H-2B está sujeita às regras de horas extras da Fair Labor Standards Act e a maioria dos empregos agrícolas é isenta delas, os custos de horas extras costumam pesar mais no lado do H-2B.

Os dois programas têm uma garantia de três quartos das horas. A garantia do H-2A é medida ao longo de todo o período do contrato. A do H-2B é medida em blocos de 12 semanas, ou de 6 semanas para certificações mais curtas.

Moradia, refeições e transporte

É aqui que o H-2A custa mais. O empregador H-2A precisa oferecer moradia gratuita, aprovada em inspeção, a todo trabalhador que não possa razoavelmente voltar para casa todas as noites, além de três refeições por dia ou instalações gratuitas para cozinhar, e transporte diário gratuito entre a moradia e o campo.

O empregador H-2B não tem um dever geral de fornecer moradia, embora, se o fizer, qualquer cobrança precise ser lícita e informada. Os dois programas exigem o reembolso da viagem de ida e da subsistência quando o trabalhador completa metade do período de emprego, antes disso quando a lei federal do salário mínimo exigir, e o transporte de volta no fim. As regras do H-2B também exigem expressamente que as taxas de visto e as taxas relacionadas sejam reembolsadas na primeira semana de trabalho.

Calendários de protocolo e recrutamento

Os dois programas funcionam com relógios diferentes:

• H-2A: oferta de emprego (job order) de 60 a 75 dias antes da data de necessidade, pedido ao DOL pelo menos 45 dias antes e nenhum limite anual a disputar
• H-2B: primeiro uma determinação de salário prevalecente, depois o pedido ao DOL de 75 a 90 dias antes da data de necessidade e um I-129 protocolado no máximo 120 dias antes dessa data

As obrigações de recrutamento também são diferentes. Empregadores H-2A precisam contratar candidatos americanos qualificados até que metade do período do contrato tenha passado. Empregadores H-2B precisam aceitar candidatos americanos qualificados até 21 dias antes da data de necessidade.

H-2A ou H-2B: como decidir quando os dois podem se aplicar

Quando o trabalho poderia, em tese, caber em qualquer dos programas, comece pelas definições, e não pelos custos. Escolher o H-2B para trabalho agrícola, ou o H-2A para trabalho não agrícola, não economiza dinheiro; faz o pedido ser negado. Quando a classificação está realmente em aberto, a ausência de limite anual do H-2A muitas vezes compensa os custos mais altos de moradia e salário para empregadores que não podem se dar ao luxo de perder uma safra. Quando o trabalho é claramente não agrícola, o cronograma do H-2B e o seu requisito de necessidade temporária passam a ser o problema de planejamento.

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Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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