Fiducie révocable (living trust) ou testament : que choisir ?

Un testament et une fiducie révocable du vivant (revocable living trust) indiquent tous deux qui recevra vos biens à votre décès. La différence tient à la manière dont les biens leur parviennent. Le testament passe par le probate, une procédure judiciaire publique qui nomme votre exécuteur testamentaire et supervise la distribution. Une fiducie révocable alimentée transmet les biens qu’elle détient à vos bénéficiaires par l’intermédiaire de votre fiduciaire successeur (successor trustee), sans intervention du tribunal. Choisir entre une fiducie révocable et un testament consiste moins à savoir quel document est le meilleur qu’à déterminer si éviter le probate vaut le travail supplémentaire qu’exige une fiducie dans votre situation.

Ce que le testament fait et que la fiducie ne peut pas faire

Le testament est le seul document qui permet de désigner un tuteur pour des enfants mineurs, et le seul qui recueille les biens que vous n’avez jamais pris le temps de transférer. C’est pourquoi presque tous les plans fondés sur une fiducie que prépare notre équipe testaments, fiducies et administration successorale comprennent un court testament de transfert (pour-over will) qui fait entrer dans la fiducie, au décès, les biens isolés soumis au probate. Le testament est aussi plus simple à signer et moins coûteux à préparer. En Virginie, à DC et à New York, il exige deux témoins, et les règles de validité sont strictes mais bien connues. Les formalités de signature varient d’un État à l’autre, mais leur logique est comparable dans les juridictions où le cabinet exerce.

Ce que la fiducie révocable fait et que le testament ne peut pas faire

Elle évite le probate pour les biens transférés

Les biens inscrits au nom de la fiducie sont transmis selon ses termes sans dépôt au tribunal, sans avis aux créanciers par voie de publication, sans inventaire ni reddition de comptes auprès d’un greffier. Les bénéficiaires peuvent recevoir les distributions plus tôt, et le fiduciaire n’a pas besoin de lettres délivrées par un tribunal pour traiter avec les banques. Notre article sur la procédure de probate étape par étape montre ce que la fiducie vous permet d’éviter.

Elle préserve la confidentialité du plan

Un testament soumis au probate devient un document public, de même que l’inventaire des biens dans de nombreuses juridictions. Une fiducie est un contrat privé. Les familles qui possèdent une entreprise, ont une notoriété publique ou comptent un bénéficiaire qu’elles préfèrent ne pas exposer choisissent souvent une fiducie pour cette seule raison.

Elle gère l’incapacité sans tribunal

Si vous devenez incapable de gérer vos affaires, votre fiduciaire successeur prend immédiatement le relais sur les biens de la fiducie, selon les conditions que vous avez rédigées. Le testament ne produit aucun effet de votre vivant. Une procuration durable couvre aussi l’incapacité, mais les établissements résistent parfois aux procurations, alors que le pouvoir d’un fiduciaire sur les comptes de la fiducie est rarement remis en cause.

Elle évite un probate secondaire dans d’autres États

Un bien immobilier détenu à votre seul nom dans un second État exige une procédure de probate distincte dans cet État (ancillary probate). Un bien immobilier transféré par acte à votre fiducie n’en exige pas. Pour les clients qui possèdent un appartement en copropriété en Floride, une maison familiale en Virginie et un appartement à New York, c’est généralement le facteur décisif.

Ce que la fiducie révocable ne fait pas

Une fiducie révocable n’offre aucune protection contre vos créanciers ni aucune économie d’impôt sur les successions. Vous en gardez le plein contrôle, si bien que la loi considère les biens comme les vôtres à toutes fins, y compris en cas de procès, pour l’éligibilité à Medicaid et pour les impôts. Les clients qui recherchent une protection ont besoin d’une structure différente, irrévocable, que conçoit notre équipe planification successorale et protection des actifs, et notre article sur les fiducies révocables et irrévocables explique ce compromis.

La fiducie ne fait rien non plus pour les biens qui ne lui ont jamais été transférés. L’alimentation (funding) consiste à modifier l’intitulé des comptes, à enregistrer de nouveaux actes de propriété et à céder les participations dans des entreprises. Une fiducie signée puis rangée dans un tiroir, alors que tous les biens restent au nom personnel du client, aboutit de toute façon à un probate complet, en plus du coût d’une fiducie qui n’a jamais servi. À New York, une fiducie entre vifs doit en outre être signée selon des formalités précises, soit reconnue devant notaire, soit signée devant deux témoins, pour être tout simplement valable.

Fiducie révocable ou testament : le coût, au départ et plus tard

Un testament coûte moins cher à préparer. Une fiducie coûte plus cher au départ, parce que le document est plus long et que son alimentation prend du temps. La comparaison s’inverse au décès : une succession soumise au probate paie des frais de justice, une taxe de probate en Virginie, des frais de publication, des primes de caution le cas échéant et des honoraires d’avocat pour l’administration, alors que l’administration d’une fiducie implique généralement moins de chacun de ces postes. Que les économies futures justifient ou non la dépense initiale dépend de la taille de la succession, du nombre d’États concernés et de l’importance que la famille accorde à la rapidité et à la confidentialité.

Qui a généralement besoin d’une fiducie

Une fiducie justifie généralement son coût pour les personnes qui possèdent des biens immobiliers dans plusieurs États, tiennent à la confidentialité, s’attendent à une période d’incapacité (par exemple, une personne âgée seule sans proche à proximité), ont une famille recomposée dans laquelle l’ordre des distributions compte, ou ont des bénéficiaires qui devraient recevoir l’argent de manière échelonnée plutôt qu’en une seule fois. Un plan fondé sur un testament suffit souvent pour un couple marié qui détient conjointement une seule maison, possède des comptes de retraite aux désignations de bénéficiaires à jour et a des enfants adultes qui s’entendent bien. Le testament régit alors très peu de choses, parce que la plupart des biens lui échappent, et le probate reste modeste.

Dans les deux cas, le reste du plan est le même

Les deux voies exigent toujours une procuration durable, une directive médicale anticipée et des désignations de bénéficiaires correctes sur les comptes de retraite et l’assurance-vie. Quel que soit le document qui sert de pivot au plan, nous le rédigeons en même temps que ces pièces pour qu’elles concordent, et nous vérifions l’alimentation pour que la fiducie fasse ce pour quoi vous avez payé. La pratique plus large en trusts et successions du cabinet couvre les volets incapacité et tutelle qu’aucun des deux documents ne règle à lui seul.

Si vous hésitez entre un testament et une fiducie du vivant, une consultation avec Capitol Law Partners permet de passer en revue vos biens et de vous dire lequel vous convient réellement. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Sena Sahin. Des conseils clairs pour les particuliers, les familles et les chefs d’entreprise.

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