Lancement d'un nouveau produit : quelles questions juridiques se poser ?

Avant le lancement d’un nouveau produit, répondez à cinq questions juridiques. Pouvez-vous utiliser le nom ? Pouvez-vous prouver ce qu’affirme le marketing ? Un régulateur doit-il approuver le produit ou en être informé ? Vos conditions clients et votre politique de confidentialité couvrent-elles la nouvelle offre ? Et qui paie si le produit blesse quelqu’un ou s’il est défaillant ? Chaque question coûte moins cher à régler avant le lancement qu’après, lorsque les emballages sont imprimés, que les publicités sont diffusées et qu’une lettre de mise en demeure de cesser (cease-and-desist) ou une demande d’une agence impose des changements selon le calendrier de quelqu’un d’autre.

Repérer les enjeux en matière de propriété intellectuelle, de marketing, de réglementation et de contrats avant un lancement est précisément la vocation de notre service de conseil juridique stratégique pour les entreprises. Voici la liste de contrôle que nous suivons.

Valider le nom avant le lancement d’un nouveau produit

Les équipes s’attachent souvent à un nom de produit des mois avant que quiconque ne le vérifie. Une recherche d’antériorités de marque (trademark clearance) recense les marques existantes, enregistrées ou non, qui sont similaires sur le plan phonétique, visuel ou intellectuel et utilisées pour des produits ou services apparentés. Un conflit peut signifier un changement de marque après le lancement, ou un procès. Une fois le nom validé, vous pouvez déposer une demande d’enregistrement de marque américaine auprès de l’USPTO sur la base d’une intention d’usage (intent-to-use) avant que le produit n’arrive sur le marché, ce qui vous assure une date de priorité précoce. Vérifiez en même temps les noms de domaine et les identifiants sur les réseaux sociaux.

Si le produit intègre une technologie ou des contenus créés par des prestataires, vérifiez que la société en est propriétaire grâce à des cessions écrites. Les logiciels doivent aussi être examinés pour repérer les composants open source dont les licences pourraient imposer une mention des auteurs ou la divulgation de votre code source.

Justifier chaque allégation marketing

En vertu du FTC Act, la publicité doit être véridique et non trompeuse, et les allégations objectives doivent reposer sur un fondement raisonnable avant leur diffusion. Des allégations comme « cliniquement prouvé », « deux fois plus rapide », « écologique » ou « Made in USA » doivent toutes être étayées. La norme Made in USA de la FTC, par exemple, exige que la totalité ou la quasi-totalité du produit soit fabriquée aux États-Unis. Les allégations comparatives visant des concurrents peuvent aussi donner lieu à des actions pour publicité mensongère en vertu du Lanham Act.

Si vous faites appel à des influenceurs ou à des témoignages de clients, les Endorsement Guides de la FTC exigent une indication claire des liens importants, comme la remise de produits gratuits ou un paiement, et les témoignages non représentatifs doivent être correctement nuancés. Constituez avant le lancement un dossier de justification pour chaque allégation majeure afin de pouvoir répondre rapidement à une contestation.

Vérifier les autorisations et règles applicables

Certains produits nécessitent une autorisation, un enregistrement ou des tests avant leur vente. Quelques exemples :

• Les aliments, compléments alimentaires, médicaments, cosmétiques et dispositifs médicaux relèvent des règles de la FDA, qui vont des exigences d’étiquetage à l’examen avant mise sur le marché.
• Les produits de consommation, en particulier les produits pour enfants, sont soumis aux normes et aux tests de la Consumer Product Safety Commission.
• Les appareils qui émettent de l’énergie radioélectrique ont généralement besoin d’une autorisation d’équipement de la FCC.
• Les produits financiers, l’alcool, les armes à feu et de nombreux services professionnels exigent des licences étatiques ou fédérales.
• Les services en ligne destinés aux enfants de moins de 13 ans doivent respecter la COPPA.

Le droit des États ajoute un niveau supplémentaire, notamment les lois sur la protection des consommateurs, les règles sur la reconduction automatique des abonnements (New York en a adopté) et les lois étatiques sur la protection des données comme le Virginia Consumer Data Protection Act, qui s’applique aux entreprises traitant les données personnelles d’un grand nombre de résidents de Virginie.

Mettre à jour vos conditions clients et votre politique de confidentialité

Un nouveau produit modifie souvent ce que vous promettez et les données que vous collectez. Examinez les conditions d’utilisation ou de vente pour les garanties, les exclusions de garantie, la limitation de responsabilité, les conditions d’abonnement et de résiliation, et le règlement des différends. Mettez à jour la politique de confidentialité pour décrire toute nouvelle collecte de données, en particulier les données de localisation, biométriques, de santé ou concernant des enfants. La politique doit correspondre à ce que fait réellement le produit, car une politique de confidentialité qui décrit moins que ce que le produit collecte expose à un risque de pratique trompeuse.

Si le produit est vendu par l’intermédiaire de distributeurs, de détaillants ou de boutiques d’applications, vérifiez aussi ces contrats. Leurs conditions peuvent primer sur les vôtres ou imposer leurs propres exigences.

Répartir le risque en cas de problème

Demandez à votre courtier en assurance si votre police de responsabilité civile générale couvre le nouveau produit, et si vous avez besoin d’une assurance responsabilité du fait des produits, responsabilité civile professionnelle ou cyber. Examinez les contrats avec les fabricants et les fournisseurs pour les normes de qualité, l’indemnisation, la répartition des coûts de rappel et l’assurance ; notre article sur les clauses du contrat fournisseur qui déterminent votre risque juridique traite des stipulations les plus importantes. Prévoyez avant le lancement la façon dont vous géreriez un défaut ou un rappel, notamment qui prend la décision et comment les clients sont informés.

Un lancement qui fait entrer l’entreprise dans un nouveau domaine réglementé est aussi le moment idéal pour une évaluation des risques juridiques ciblée. Notre équipe gestion des risques et conformité juridique peut mener cette revue en parallèle du plan de lancement.

Si vous préparez le lancement d’un produit et souhaitez régler les questions juridiques avant la mise en ligne du marketing, Capitol Law Partners peut examiner le plan avec votre équipe. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.

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