· General Counsel & Advisory · 6 min read
Société étrangère : comment structurer son implantation aux États-Unis ?
Une société étrangère qui s'implante aux États-Unis choisit en général entre succursale et filiale, puis un État, ses obligations fiscales et les visas de son personnel.
La plupart des sociétés étrangères structurent leur implantation aux États-Unis au moyen d’une filiale américaine, généralement une corporation ou une LLC, plutôt que d’exercer sous la forme d’une succursale (branch) de la société mère. Une filiale cantonne les responsabilités américaines à une entité américaine, offre aux clients et aux banques américains une contrepartie familière, et appuie les pétitions de visa qui permettent de faire venir le personnel clé. Une succursale est plus simple sur le papier, mais elle expose directement la société mère aux procès et aux obligations fiscales américains. La structure n’est que la première décision ; le choix de l’État, l’organisation fiscale, les contrats et le plan d’immigration en découlent tous.
Notre équipe de conseil juridique stratégique pour les entreprises coordonne ces choix avec les conseillers fiscaux et en immigration de la société, afin que les différents éléments fonctionnent ensemble au lieu de tirer dans des directions opposées.
Succursale ou filiale
Succursale
La société étrangère s’enregistre pour exercer une activité dans un État américain et opère sous son propre nom. Il n’existe pas d’entité distincte : les actifs de la société mère sont donc exposés aux réclamations américaines, et la société mère dépose elle-même des déclarations fiscales américaines pour les revenus liés à son activité aux États-Unis. Une succursale peut aussi être redevable de l’impôt sur les bénéfices des succursales (branch profits tax), conçu pour se rapprocher de l’impôt qu’une filiale paierait sur les dividendes versés à sa société mère étrangère. Les succursales conviennent à une activité limitée et peu risquée, et certaines sociétés en utilisent une brièvement avant de créer une filiale.
Filiale
Une corporation ou une LLC américaine détenue par la société mère. Elle signe des contrats, embauche et paie ses impôts en son propre nom. L’exposition de la société mère est en principe limitée à son investissement, à condition que la filiale soit suffisamment capitalisée et gérée comme une société distincte, avec ses propres comptes bancaires, registres et décisions. Mélanger les fonds ou négliger les formalités peut conduire un tribunal à faire abstraction de cette séparation.
Corporation ou LLC ? Une C corporation est le choix habituel pour une société mère étrangère, car elle constitue clairement un contribuable à part entière et correspond aux attentes de la plupart des investisseurs. Une LLC à associé unique détenue par une société mère étrangère est traitée par défaut comme une entité transparente (disregarded entity) sur le plan fiscal américain, ce qui peut soulever des questions de déclaration et de convention fiscale que la société mère n’avait pas anticipées. Obtenez un conseil fiscal dans les deux pays avant de choisir.
Choisir un État pour votre implantation aux États-Unis
Le Delaware est apprécié pour son droit des sociétés et ses tribunaux, mais y constituer la société ne dispense pas des obligations dans les autres États. Si votre bureau et vos salariés se trouvent en Virginie ou à New York, la société doit aussi s’y enregistrer et respecter les règles fiscales et de droit du travail de cet État. Beaucoup de sociétés qui n’ont qu’un seul site aux États-Unis constituent simplement leur société dans cet État et évitent ainsi de payer et de gérer deux enregistrements. Les attentes des investisseurs, la taille prévue de l’activité américaine et les projets futurs doivent guider ce choix. Les documents nécessaires pour créer une société aux États-Unis sont globalement similaires d’un État à l’autre.
Organisation fiscale et déclarative
Toute entité américaine a besoin d’un numéro d’identification d’employeur (Employer Identification Number, EIN). Un propriétaire étranger sans numéro de sécurité sociale américain peut tout de même en obtenir un, mais pas toujours au moyen de la demande en ligne standard. Une corporation américaine détenue à au moins 25 % par des étrangers doit généralement déposer le formulaire 5472 pour déclarer ses transactions avec des parties liées, et les LLC à associé unique détenues par des étrangers ont une obligation déclarative similaire. Les pénalités en cas d’omission de ces formulaires peuvent être importantes. Les règles sur les prix de transfert imposent également que les facturations entre la société mère et la filiale reflètent des conditions de pleine concurrence.
La déclaration des bénéficiaires effectifs prévue par le Corporate Transparency Act a changé à plusieurs reprises depuis son entrée en vigueur et, à la date de rédaction, les règles fédérales visent principalement les entités constituées hors des États-Unis qui s’enregistrent pour y exercer une activité. Vérifiez les exigences en vigueur du FinCEN lors de la constitution ou de l’enregistrement.
Contrats, propriété intellectuelle et personnel
Mettez en place tôt les conventions intragroupe : un contrat de services ou de distribution entre la société mère et la filiale, une licence de propriété intellectuelle permettant à la filiale d’utiliser la marque et la technologie de la société mère, et un accord de frais de gestion ou de partage des coûts. Ces documents étayent la position fiscale et clarifient qui détient quoi. Déposez vos principales marques auprès de l’USPTO, car un enregistrement dans votre pays d’origine ne protège pas à lui seul la marque aux États-Unis.
Pour les clients américains, adaptez vos conditions contractuelles au droit américain, notamment les clauses de limitation de responsabilité, de droit applicable et de règlement des différends, afin qu’elles fonctionnent devant les tribunaux ou en arbitrage aux États-Unis. Pour les recrutements américains, préparez des lettres d’offre fondées sur l’emploi at-will (résiliable à tout moment), des politiques conformes au droit de l’État et la vérification au moyen du formulaire I-9.
Les visas du personnel muté
La structure de l’entité détermine vos options en matière d’immigration. Un transfert intra-entreprise L-1 exige un lien admissible entre les sociétés étrangère et américaine, comme une relation société mère-filiale ou une succursale, et le salarié doit avoir travaillé pour la société étrangère pendant au moins une année continue au cours des trois années précédant le transfert. Un nouveau bureau américain peut obtenir une approbation L-1 pour une période initiale d’un an, sur preuve de locaux physiques et d’un plan de croissance réaliste. Les visas d’investisseur et de commerçant au titre d’un traité (E-2 et E-1) constituent une autre voie pour les ressortissants des pays signataires. Notre page consacrée au visa L-1A de transfert intra-groupe pour dirigeants détaille ces conditions.
Une fois l’entité américaine opérationnelle, nos services de conseil juridique externe et d’accompagnement peuvent l’accompagner au quotidien, des contrats clients aux questions de droit du travail et de conformité.
Si votre société prépare son implantation sur le marché américain, Capitol Law Partners peut coordonner la structure de l’entité, les contrats et la stratégie de visas avec vos conseillers dans votre pays d’origine. Prenez rendez-vous.
Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.
Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.
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