¿Se puede obtener la green card desde el estatus H-1B1?

Sí, usted puede pasar de H-1B1 a green card, pero la H-1B1 no lo llevará hasta allí como lo hace una H-1B. La H-1B1 exige intención de no inmigrante, así que cada renovación y cada entrevista de visa preguntan si usted piensa irse, mientras que un proceso de green card declara abiertamente que piensa quedarse. La salida está en el orden de los pasos: elegir la categoría de inmigrante, decidir si cambiar a H-1B en el camino y programar las renovaciones y los viajes en función de las presentaciones que revelan intención inmigrante. En nuestra práctica de visas H-1B1 armamos esa secuencia con clientes chilenos y singapurenses antes de la primera presentación de inmigrante, que es cuando resulta más barato hacerlo bien.

Por qué el paso de H-1B1 a green card requiere planificación

La regla que hace que la H-1B sea favorable para quienes buscan una green card es INA 214(h), que establece que solicitar la residencia permanente no es prueba de intención de abandonar una residencia en el extranjero para la H-1B, la L y algunas otras visas. La H-1B1 no está en esa lista. Peor aún, INA 214(b) presume que todo solicitante de visa tiene intención de inmigrar salvo que demuestre lo contrario, y el Congreso dejó expresamente a la H-1B1 dentro de esa presunción cuando creó la categoría.

En la práctica, esto significa que una presentación PERM, una petición I-140 o una solicitud I-485 de ajuste de estatus (adjustment of status) no es un impedimento automático para renovar la H-1B1, pero cada una debe explicarse. Ni USCIS ni el Departamento de Estado están obligados a pasarla por alto. Las entrevistas consulares son donde más se nota la tensión, porque el funcionario aplica directamente la sección 214(b) y tiene amplia discreción.

Vía 1: Patrocinio del empleador mediante PERM

El camino más común es una green card patrocinada por el empleador en la categoría EB-2 o EB-3. El empleador obtiene una determinación de salario prevaleciente (prevailing wage determination), realiza un proceso de reclutamiento para poner a prueba el mercado laboral estadounidense, presenta la certificación laboral en el Formulario ETA-9089 y luego presenta una petición I-140 ante USCIS.

En el Boletín de Visas (Visa Bulletin), Chile y Singapur se imputan a la categoría general del resto del mundo, así que su espera depende de la demanda de todos los países salvo los de mayor sobredemanda, y no de los largos atrasos que afectan a India y China. Su fecha de prioridad es la fecha en que se presentó la PERM, y puede solicitar el ajuste de estatus una vez que esa fecha esté vigente.

Vía 2: Autopeticiones sin empleador

Si su trabajo tiene importancia nacional o usted tiene un sólido historial de reconocimiento, quizá no necesite un empleador. Una exención por interés nacional (national interest waiver) EB-2 le permite presentar una petición por su cuenta si cumple los tres requisitos de Matter of Dhanasar. La categoría EB-1A de habilidad extraordinaria es otra opción de autopetición para quienes están en la cima de su campo. Las autopeticiones suelen ser una buena opción para los titulares de H-1B1 porque les permiten controlar el calendario.

Vía 3: Inmigración basada en la familia

El matrimonio con un ciudadano estadounidense, o una petición de un padre o de un hijo adulto ciudadano estadounidense, abre un camino distinto. El problema de la intención es el mismo: la petición familiar es prueba de intención inmigrante, y los viajes y las renovaciones requieren el mismo cuidado.

¿Debe cambiar primero a H-1B?

Para muchos clientes, la respuesta más limpia es pasar al estatus H-1B antes de que el proceso de inmigrante avance demasiado. El estatus H-1B es de doble intención (dual intent), las renovaciones H-1B no se niegan por intención inmigrante, los trabajadores H-1B pueden extender su estadía más allá de seis años con base en una PERM o un I-140 pendiente o aprobado, y el cónyuge H-4 de un trabajador H-1B puede solicitar autorización de trabajo una vez aprobado el I-140. Nada de eso está disponible para las familias H-1B1.

La dificultad es el límite anual de la H-1B. Salvo que el empleador esté exento del límite (cap-exempt), debe registrarlo en el sorteo de marzo, y un trabajador seleccionado no puede empezar un empleo H-1B antes del 1 de octubre. Mientras tanto, mantenga renovada la H-1B1 para no perder nunca el estatus. Nuestra página sobre la visa H-1B para ocupaciones especializadas explica cómo se presenta el cambio.

Mantenerse en H-1B1 hasta el ajuste de estatus

También puede permanecer con estatus H-1B1 durante todo el proceso y presentar el Formulario I-485 dentro de Estados Unidos una vez que su fecha de prioridad esté vigente. Mientras el I-485 está pendiente, usted se encuentra en un período de estadía autorizada y puede solicitar un documento de autorización de empleo y un permiso de viaje anticipado (advance parole).

Dos advertencias. Primero, una vez que la intención inmigrante consta en el expediente, recurra a las extensiones H-1B1 dentro del país ante USCIS en lugar de las renovaciones consulares siempre que pueda, porque una extensión dentro del país evita una entrevista bajo la sección 214(b). Segundo, no viaje con su visa H-1B1 mientras un I-485 esté pendiente sin antes pedir asesoría. Las reglas de viaje que protegen a los trabajadores H-1B con solicitudes de ajuste pendientes no se trasladan con facilidad a la H-1B1.

Una secuencia que funciona para la mayoría de los clientes

Decida la categoría de inmigrante antes de presentar cualquier cosa. Si su cónyuge necesita trabajar o el proceso tomará años, planifique un registro H-1B para el próximo marzo. Si se queda en H-1B1, programe las renovaciones de modo que las entrevistas consulares ocurran antes de que se presente la PERM o el I-140, y use extensiones dentro del país después. Mantenga cada renovación al día, porque una interrupción en el estatus puede impedirle ajustar su estatus dentro de Estados Unidos en las categorías basadas en el empleo.

Si usted tiene estatus H-1B1 y está listo para planificar su green card, una consulta con Capitol Law Partners puede trazar el camino adecuado para su situación. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

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