Prazo da moção de reabertura: quanto tempo você tem na imigração

Em geral, você tem 90 dias a partir da ordem administrativa final para apresentar uma moção de reabertura (motion to reopen) no tribunal de imigração, e em geral só tem direito a uma. Essa é a regra da INA 240(c)(7), e para muitas pessoas ela é a resposta completa. Mas o prazo da moção de reabertura de 90 dias tem cinco exceções previstas na lei, nos regulamentos e na jurisprudência, e grande parte das reaberturas bem-sucedidas se apoia em uma delas. Qual exceção se aplica depende do motivo pelo qual o caso foi perdido e do que mudou desde então.

Quando o prazo da moção de reabertura começa a correr

O prazo corre a partir da data em que a ordem de remoção se tornou definitiva na esfera administrativa. Se o juiz de imigração ordenou a sua remoção e você não recorreu, a ordem se tornou final quando terminou o prazo de 30 dias para recurso, e os 90 dias contam a partir da data da decisão do juiz. Se você recorreu ao Conselho de Apelações de Imigração (BIA), a ordem se tornou final na data da decisão do Conselho, e a moção é apresentada ao Conselho, e não ao tribunal. Uma petição de revisão na Justiça Federal não reinicia a contagem.

Dentro desses 90 dias, a moção precisa apresentar provas novas e relevantes que não estavam disponíveis e não poderiam ter sido descobertas na audiência anterior, junto com o pedido de alívio que elas fundamentam. Nossa equipe de recursos e moções perante o BIA trata o prazo de 90 dias como o horizonte de planejamento de todo caso perdido: se há fatos novos surgindo, a moção deve ser redigida antes do fim do prazo, e não depois.

Exceção 1: ordens in absentia

Se a sua remoção foi ordenada porque você não compareceu a uma audiência, os prazos são outros. A moção para anular a ordem por circunstâncias excepcionais precisa ser apresentada em até 180 dias. A moção baseada na falta de notificação, ou no fato de que você estava sob custódia na época, pode ser apresentada a qualquer tempo. Essas moções também suspendem automaticamente a remoção, o que nenhuma outra moção de reabertura faz. Explicamos os detalhes em o que acontece se você perder a audiência no tribunal de imigração.

Exceção 2: mudança nas condições do país

A moção de reabertura para pedir ou renovar o pedido de asilo, de suspensão de remoção (withholding of removal) ou de proteção pela Convenção contra a Tortura pode ser apresentada a qualquer tempo, e sem limite de número, se se basear em mudança nas condições do país de nacionalidade ou de remoção. Duas coisas precisam ser demonstradas. Primeiro, a mudança precisa ser nas condições do país, e não nas suas circunstâncias pessoais; um novo movimento político, uma nova lei voltada contra o seu grupo ou uma onda de violência se qualificam, enquanto a sua própria conversão religiosa ou um novo relacionamento em geral não se qualificam, a menos que se cruzem com uma mudança nas condições de lá. Segundo, as provas precisam ser relevantes e não podem ter estado disponíveis na audiência anterior. Uma moção que recicla relatórios sobre o país que já existiam na época da audiência fracassa nesse ponto. Nossa equipe de pedidos de asilo afirmativo prepara essas moções com provas atualizadas sobre as condições do país e um novo Formulário I-589.

Exceção 3: moções conjuntas com o DHS

A moção de reabertura apresentada em conjunto com o advogado do DHS (trial attorney) não está sujeita aos limites de prazo nem de número. É assim que funciona a maioria das reaberturas por discricionariedade da acusação (prosecutorial discretion): quando o DHS concorda que um caso deve ser reaberto, em geral para que a pessoa possa buscar o ajuste de status, o cancelamento de remoção ou outra forma de alívio, as partes apresentam a moção juntas e o juiz normalmente a concede. Se o DHS vai concordar depende das prioridades de fiscalização do momento, dos fatores favoráveis (equities) do seu caso e da força do alívio que você buscaria, e o DHS não tem obrigação de aderir. Um pedido bem documentado ao escritório local do Principal Consultor Jurídico (OPLA) costuma ser o primeiro passo.

Exceção 4: reabertura de ofício (sua sponte)

O juiz de imigração e o Conselho mantêm, cada um, o poder de reabrir um caso por iniciativa própria, a qualquer tempo, em situações excepcionais. Você pode pedir que usem esse poder, mas ele é discricionário, o Conselho já o descreveu como um poder a ser usado com parcimônia, e os tribunais federais de apelação têm capacidade muito limitada de rever a recusa. A reabertura de ofício é um instrumento real para casos de fato excepcionais, como uma condenação anulada que elimina o único fundamento de remoção ou uma mudança superveniente na lei que tornaria você elegível a um alívio, mas não deve ser o plano principal quando existe um caminho previsto em lei.

Exceção 5: suspensão do prazo por equidade em caso de assistência ineficaz do advogado

O prazo de 90 dias não é jurisdicional, e a maioria dos tribunais de apelação admite a sua suspensão por equidade (equitable tolling) quando os erros do seu advogado anterior causaram a derrota e você defendeu os seus direitos com diligência depois de descobrir o problema. A Suprema Corte confirmou em Mata v. Lynch que os tribunais de apelação têm competência para rever a recusa do Conselho em suspender o prazo. Para se qualificar, a moção precisa cumprir os requisitos de Matter of Lozada: uma declaração juramentada descrevendo o seu acordo com o advogado anterior e o que ele fez ou deixou de fazer, a prova de que o advogado foi informado das alegações e teve oportunidade de responder, e uma manifestação sobre se foi feita uma representação ao órgão disciplinar da ordem dos advogados competente e, se não foi, por quê. A diligência é avaliada a partir do momento em que você soube, ou deveria ter sabido, do erro, por isso a moção deve ser apresentada assim que o novo advogado tiver os fatos.

Dois limites práticos a considerar no planejamento

Primeiro, a moção de reabertura não suspende a remoção, a menos que seja uma moção para anular uma ordem in absentia. Se o ICE puder executar a ordem, um pedido de suspensão separado deve ser apresentado junto com a moção, e, se você estiver detido, nossa atuação em habeas corpus para detenção migratória avalia se um tribunal federal pode impedir a remoção ou a transferência enquanto a moção está pendente.

Segundo, sair dos Estados Unidos complica tudo. Os regulamentos dizem que quem saiu do país não pode apresentar moção de reabertura. Vários tribunais de apelação se recusaram a aplicar esse impedimento regulamentar a moções apresentadas dentro do prazo legal ou com base nas exceções previstas em lei, mas a regra varia de circuito para circuito, e o caminho mais seguro é sempre protocolar antes de qualquer saída.

Para entender como a moção de reabertura se diferencia da moção de reconsideração, inclusive pelo prazo próprio de 30 dias da reconsideração, veja nossa comparação entre as duas moções.

Se você tem uma ordem de remoção final e fatos novos, uma nova petição de parente, mudança nas condições do país ou um erro de um advogado anterior, a Capitol Law Partners pode determinar qual prazo se aplica e se uma exceção mantém a porta aberta. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Sena Sahin. Orientação clara para indivíduos, famílias e proprietários de empresas.

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