Petição de revisão após decisão do BIA: o que é e como funciona

A petição de revisão (petition for review) é a única forma de levar um tribunal federal a examinar uma ordem de remoção, e ela precisa ser apresentada no tribunal de apelação em até 30 dias da decisão do Conselho de Apelações de Imigração (BIA). Ao contrário do recurso ao Conselho, a apresentação da petição não impede a sua remoção. O ICE pode executar a ordem enquanto a petição estiver pendente, a menos que o tribunal conceda uma suspensão, e é por isso que um advogado experiente apresenta o pedido de suspensão no mesmo dia da petição. Entender o que o tribunal pode e o que não pode fazer antes do protocolo evita que você gaste o prazo com um argumento que o tribunal não tem permissão para examinar.

Onde e quando apresentar a petição de revisão

Pela INA 242, a petição de revisão é apresentada no tribunal federal de apelação do circuito em que o juiz de imigração concluiu o processo, e não onde você mora hoje ou onde está detido. Os casos julgados pelos tribunais de imigração de Arlington ou de Sterling, na Virgínia, vão para o Quarto Circuito, e os casos de Nova York vão para o Segundo Circuito. O prazo de 30 dias é rígido e não se prorroga porque você apresentou uma moção de reabertura ou de reconsideração ao Conselho. Se você apresentar uma dessas moções, vai precisar de uma petição de revisão separada contra a decisão do Conselho sobre ela, com o seu próprio prazo de 30 dias.

Os tribunais federais distritais não têm papel nenhum nessa etapa. O Congresso concentrou toda a revisão das ordens de remoção nos tribunais de apelação, então uma petição de habeas ou uma ação com base na Administrative Procedure Act (APA) não pode ser usada para atacar a própria ordem de remoção, embora a nossa atuação em habeas corpus contra a detenção migratória ainda possa contestar a sua detenção no tribunal distrital enquanto a petição de revisão tramita.

Nossa equipe de recursos ao BIA e petições de revisão cuida de petições no Quarto e no Segundo Circuitos, onde é julgada a maioria dos casos dos nossos clientes, e registra o prazo no calendário, contado da data da decisão do Conselho, no mesmo dia em que a decisão chega. Se o Conselho negou provimento a um recurso apresentado pelo processo descrito no nosso guia de recurso ao BIA, a petição de revisão é a etapa seguinte e final.

Como obter a suspensão da remoção

Uma petição de revisão tempestiva não suspende a remoção automaticamente. Você precisa pedir a suspensão (stay of removal) ao tribunal, e o critério, fixado pela Suprema Corte em Nken v. Holder, tem quatro partes: uma demonstração forte de que você provavelmente terá êxito no mérito, dano irreparável se você for removido, o equilíbrio dos prejuízos entre você e o governo e o interesse público. Segundo Nken, a remoção em si não é automaticamente um dano irreparável, por isso o pedido precisa explicar de forma concreta o que você perderia: a separação da família, a exposição à perseguição, a impossibilidade de conduzir o caso do exterior.

Alguns circuitos têm acordos permanentes pelos quais o governo se compromete a não remover o peticionário enquanto o pedido de suspensão estiver pendente, mas esses acordos variam e devem ser confirmados para o seu circuito. Enquanto isso, as apresentações periódicas ao ICE (check-ins) continuam, e você deve comparecer a elas com um advogado que conheça o calendário.

O que o tribunal de apelação revê

O tribunal revê os autos administrativos, ou seja, a transcrição, as provas e as decisões do tribunal de imigração e do Conselho. Ele não ouve depoimentos nem aceita provas novas. Revê apenas as questões que você levantou perante o Conselho, porque a lei exige o esgotamento das vias administrativas. A Suprema Corte decidiu em Santos-Zacaria v. Garland que essa exigência de esgotamento não é jurisdicional e não obriga você a pedir reconsideração ao Conselho, mas as questões nunca apresentadas ao Conselho continuam, em geral, perdidas.

Os critérios de revisão são deferentes quanto aos fatos e independentes quanto ao direito. As conclusões de fato, inclusive sobre credibilidade, são mantidas se estiverem apoiadas em provas substanciais (substantial evidence), o que significa que o tribunal só reforma a decisão se qualquer julgador razoável fosse obrigado a chegar à conclusão oposta. As questões de direito são revistas de forma integral (de novo), com alguma deferência à interpretação razoável que o Conselho dá, em decisões publicadas, a termos ambíguos da lei.

Limites à competência do tribunal

A lei retira dos tribunais a competência sobre certas categorias, e esses limites definem o que a petição pode alegar:

• Decisões discricionárias, como a negativa final, por razões discricionárias, do cancelamento de remoção, do ajuste de status (adjustment of status) ou de dispensas, não admitem revisão.
• Ordens de remoção baseadas em certas condenações criminais não admitem revisão quanto aos fatos.
• Ordens de remoção sumária (expedited removal) só admitem revisão em circunstâncias muito restritas.

As alegações constitucionais e as questões de direito sobrevivem a todos esses limites. Saber se um determinado conjunto de fatos atende a um critério jurídico, por exemplo se a dificuldade reconhecida pelo juiz chega ao nível de excepcional e extremamente incomum, é uma questão de direito que o tribunal pode rever. Nosso guia sobre quem tem direito ao cancelamento de remoção explica esse critério, e uma petição de revisão construída em torno do critério jurídico, e não da ponderação das circunstâncias favoráveis e desfavoráveis, tem uma base muito mais sólida.

Como o caso tramita e como termina

Depois do protocolo, o governo apresenta os autos administrativos certificados, e o tribunal fixa um calendário para as razões. Você apresenta as razões iniciais, o governo responde e você pode apresentar réplica. Muitos circuitos realizam sustentação oral em parte dos casos de imigração; outros decidem apenas com base nas razões escritas. Alguns circuitos também têm programas de mediação em que o governo pode concordar em devolver o caso ao Conselho para corrigir um erro, o que pode ser uma vitória mais rápida do que uma decisão publicada.

O tribunal pode negar a petição, mantendo a ordem de remoção; concedê-la e devolver o caso ao Conselho para novo processamento compatível com a sua decisão; ou rejeitá-la por falta de competência. A devolução não concede alívio: ela devolve o caso ao Conselho ou ao juiz com o erro corrigido, e o Conselho pode voltar a decidir contra você por outros fundamentos. O tempo depende inteiramente da pauta do circuito, e não existe processamento expresso (premium processing).

Se o Conselho negou provimento ao seu recurso nos últimos 30 dias, entre em contato com a Capitol Law Partners imediatamente para que a petição de revisão e o pedido de suspensão possam ser apresentados antes do fim do prazo. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Sena Sahin. Orientação clara para indivíduos, famílias e proprietários de empresas.

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