Cancelamento de remoção: quem tem direito no tribunal de imigração

O cancelamento de remoção (cancellation of removal) é uma forma de alívio que só um juiz de imigração pode conceder, e está disponível apenas para quem já está em processo de remoção. Não é possível pedi-lo ao USCIS, nem antes de o DHS protocolar uma Notificação para Comparecimento (Notice to Appear). Se você se qualificar, o juiz cancela a ordem de remoção e, no caso de quem não é residente permanente, ajusta o seu status para residente permanente legal. Se faltar um único requisito, o juiz não tem poder para concedê-lo. Por isso, em qualquer caso em que o cancelamento é a estratégia, a primeira tarefa é testar cada requisito contra o seu histórico real antes de responder às acusações na audiência preliminar (master calendar hearing).

Duas modalidades de cancelamento de remoção

A Lei de Imigração e Nacionalidade (INA) cria duas formas distintas de cancelamento de remoção, e elas têm pouco em comum além do nome.

A primeira, prevista na INA 240A(a), é para residentes permanentes legais que se tornaram removíveis, em geral por causa de uma condenação criminal. A segunda, prevista na INA 240A(b), é para pessoas que nunca tiveram green card e vivem há muito tempo nos Estados Unidos sem status. Os formulários de pedido também são diferentes: Formulário EOIR-42A para residentes permanentes e Formulário EOIR-42B para todos os demais. Ambos são protocolados no tribunal de imigração, com a taxa paga ao USCIS e a coleta de dados biométricos feita antes da audiência.

Nossa atuação em defesa em processos de remoção mostra que muitas pessoas presumem que se qualificam para a modalidade de dez anos porque estão aqui há mais de uma década. O requisito de tempo é a parte fácil. É no requisito de dificuldade que a maioria dos casos é decidida.

Requisitos para quem não é residente permanente

Para obter o cancelamento com base na 240A(b), você precisa provar quatro coisas:

• Dez anos de presença física contínua nos Estados Unidos imediatamente antes do pedido.
• Bom caráter moral durante esses dez anos.
• Nenhuma condenação por crime listado na INA 212(a)(2), 237(a)(2) ou 237(a)(3), que juntas abrangem a maioria dos crimes envolvendo torpeza moral, dos crimes relacionados a substâncias controladas, dos crimes com armas de fogo e da fraude documental.
• Dificuldade excepcional e extremamente incomum (exceptional and extremely unusual hardship) para o seu cônjuge, pai, mãe ou filho que seja cidadão americano ou residente permanente legal.

A dificuldade que você mesmo sofreria não conta. O parente qualificado precisa existir na data da decisão, e o filho que completa 21 anos antes de o juiz decidir deixa de ser um filho qualificado. O ônus da prova é seu em cada requisito, e o juiz ainda exerce sua discricionariedade além da elegibilidade.

Como os dez anos são contados

A presença física contínua é contada de trás para frente a partir da data em que a contagem é interrompida, e não da data da sua audiência. Dois eventos interrompem a contagem: a entrega de uma Notificação para Comparecimento que informe quando e onde será a audiência, ou a prática de um dos crimes listados. Pelas decisões da Suprema Corte em Pereira v. Sessions e Niz-Chavez v. Garland, uma NTA que omite a data e o local da audiência não interrompe a contagem, e uma notificação de audiência enviada depois não corrige o defeito. Muitas pessoas cujas NTAs foram emitidas antes dessas decisões têm mais tempo computável do que imaginam.

As ausências também importam. Uma única viagem ao exterior de mais de 90 dias, ou viagens que somem mais de 180 dias durante o período de dez anos, rompem a presença contínua. Viagens curtas não a rompem, mas você precisará documentá-las.

O que significa dificuldade excepcional e extremamente incomum

Esse critério é mais rigoroso do que a dificuldade extrema (extreme hardship) exigida nas dispensas. O Conselho de Apelações de Imigração (BIA) a descreveu como uma dificuldade substancialmente maior do que a que uma família normalmente sofre quando um pai, uma mãe ou um cônjuge é removido. Renda menor, um sistema escolar pior ou a tristeza da separação são consequências comuns da remoção e raramente sustentam o caso sozinhas. Os juízes examinam o quadro completo: a doença grave de um filho que não pode ser tratada no seu país, a deficiência de um parente que depende dos seus cuidados diários, o número e a idade dos parentes qualificados, as condições no país de remoção e a dependência financeira da família em relação a você. Os pedidos mais sólidos combinam avaliações médicas e psicológicas com registros escolares, documentos financeiros e provas sobre as condições do país.

Requisitos para residentes permanentes

O cancelamento com base na 240A(a) tem três requisitos: você foi admitido legalmente para residência permanente há pelo menos cinco anos, reside de forma contínua nos Estados Unidos há sete anos depois de ter sido admitido em qualquer status, e não foi condenado por crime agravado (aggravated felony). A regra de interrupção da contagem (stop-time rule) se aplica aos sete anos da mesma forma que se aplica à modalidade de dez anos. Não há requisito de dificuldade. Em vez disso, o juiz pondera os fatores positivos (vínculos familiares, tempo de residência, emprego, serviço prestado, reabilitação) contra os negativos (a gravidade dos antecedentes criminais e eventuais violações migratórias). O residente permanente só pode receber esse alívio uma vez na vida.

Como o impedimento por crime agravado e a regra de interrupção da contagem dependem do dispositivo legal exato da condenação, a análise se sobrepõe muito ao campo em que o direito penal e o direito de imigração se cruzam (o que em inglês se chama crimmigration): são os elementos do crime estadual, e não os fatos do que aconteceu, que decidem se a condenação desqualifica você.

Quem fica impedido independentemente do tempo

Algumas pessoas não podem receber o cancelamento de remoção, não importa há quanto tempo estejam aqui. Os impedimentos alcançam quem perseguiu outras pessoas, quem entrou como tripulante ou em certas categorias do J-1, quem já recebeu cancelamento ou suspensão de deportação (suspension of deportation) e quem recebeu ordem de remoção in absentia e deixou de comparecer sem circunstâncias excepcionais nos últimos dez anos. Se algum desses impedimentos puder se aplicar, diga isso na consulta. Descobrir um impedimento depois de um ano preparando provas de dificuldade é um erro caro.

O limite anual e o que acontece depois da concessão

O Congresso limita o número de cancelamentos concedidos a não residentes permanentes em cada ano fiscal. Quando o limite é atingido, os juízes prontos para conceder o alívio reservam a decisão, e o caso aguarda uma vaga em um ano seguinte. A espera não prejudica a sua elegibilidade, mas significa que você pode continuar no processo, com autorização de trabalho, por algum tempo depois da própria audiência.

Quando o alívio é concedido, o tribunal emite uma ordem e você se torna residente permanente legal a partir dessa data. Se o cancelamento for negado, você pode recorrer ao Conselho em até 30 dias, e nossa equipe de recursos e moções perante o BIA cuida desses recursos. A conclusão sobre a dificuldade, em particular, hoje pode ser revista na Justiça Federal como uma questão mista de direito e de fato, então uma negativa não é necessariamente o fim.

Para uma visão mais ampla de como as próprias audiências se desenrolam, veja nossa página de defesa em processos de remoção no tribunal de imigração.

Se você está em processo de remoção e acredita que pode se qualificar para o cancelamento de remoção, uma consulta com a Capitol Law Partners pode testar cada requisito contra o seu histórico antes da próxima audiência. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Sena Sahin. Orientação clara para indivíduos, famílias e proprietários de empresas.

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