O que conta como oferta de emprego permanente em uma petição EB-1B?

Mais petições EB-1B fracassam pela oferta de emprego do que pelo pesquisador. A norma exige um cargo permanente, e o USCIS lê essa palavra de forma rigorosa: um cargo efetivo, em trilha de efetivação (tenure ou tenure-track) ou por prazo indeterminado com expectativa de continuidade. Saber se uma oferta de emprego é permanente para uma petição EB-1B é uma questão sobre a carta de oferta, a estrutura de financiamento e a própria descrição do cargo feita pelo empregador, e em geral pode ser respondida antes de se gastar qualquer dinheiro com a petição. Nossa página do green card EB-1B para professores e pesquisadores de destaque lista os três tipos de cargo que se qualificam; este artigo explica como cada um é avaliado.

Os três cargos que se qualificam

Segundo o 8 CFR 204.5(i)(3)(iii), a oferta deve ser de um destes cargos:

• Um cargo de docente efetivo ou em trilha de efetivação em uma universidade ou instituição de ensino superior.
• Um cargo equivalente de pesquisa em uma universidade ou instituição de ensino superior.
• Um cargo equivalente de pesquisa em um departamento, divisão ou instituto de um empregador privado, se o departamento empregar pelo menos três pessoas em tempo integral em atividades de pesquisa e tiver conquistas documentadas em uma área acadêmica.

A palavra equivalente, na segunda e na terceira opções, remete à primeira: o cargo de pesquisa precisa ser permanente da mesma forma que um cargo efetivo ou em trilha de efetivação é permanente. A definição da norma, no 8 CFR 204.5(i)(2), diz que cargo permanente é aquele efetivo, em trilha de efetivação ou com prazo indeterminado ou ilimitado, no qual o empregado normalmente terá expectativa de continuidade, salvo justa causa para a dispensa.

O que torna uma oferta de emprego permanente no EB-1B

Cargos efetivos e em trilha de efetivação

Esses cargos se qualificam por definição. A carta de oferta deve indicar o título do cargo, a situação de efetivação ou o prazo para a efetivação (tenure clock) e o departamento. Um professor assistente em trilha de efetivação se qualifica, mesmo que a efetivação ainda não tenha sido concedida.

Cargos de pesquisador e de cientista do quadro

Esses são o caso comum em universidades de pesquisa, laboratórios administrados por universidades e faculdades de medicina. Eles se qualificam quando a nomeação não tem data de término e as políticas da instituição tratam o cargo como contínuo. A carta de oferta deve dizer que o cargo é por prazo indeterminado, descrever a expectativa de continuidade e evitar qualquer linguagem que vincule a nomeação a um período de projeto. Uma carta que diz que o cargo é renovável anualmente atrai um pedido de provas adicionais (Request for Evidence, RFE).

Cargos financiados por bolsas

O financiamento por bolsas não desqualifica o cargo. Muitos cargos permanentes de pesquisa em universidades são financiados por bolsas externas, e as orientações do USCIS tratam a fonte de financiamento e a duração do cargo como questões diferentes. O que importa é se o próprio cargo é por prazo indeterminado e se a instituição espera continuar empregando o pesquisador quando uma bolsa termina e outra começa. A carta de oferta e uma carta do departamento devem tratar disso diretamente, e provas de que a instituição historicamente manteve pesquisadores ao longo de vários ciclos de financiamento ajudam.

Contratos de pós-doutorado

Esses em geral não se qualificam. Uma bolsa de pós-doutorado tem prazo definido e finalidade de formação, e as próprias políticas da instituição costumam limitar por quanto tempo alguém pode ocupá-la. Os anos de pós-doutorado contam para os três anos de experiência, mas a petição precisa de uma oferta de outro cargo, contínuo. Um pesquisador que hoje é pós-doutorando deve perguntar ao departamento se há uma nomeação como pesquisador disponível; muitas vezes é o mesmo trabalho, com outro título e outra carta.

Cargos com prazo determinado e de professor visitante

Professor visitante, professor adjunto ou conferencista com contrato de um ano e funções de pesquisa vinculadas a projetos com data de término não se qualificam, mesmo que a renovação seja provável.

O teste do empregador privado

Empresas podem patrocinar petições EB-1B, mas dois elementos adicionais se aplicam. O departamento, divisão ou instituto que vai empregar o pesquisador precisa ter pelo menos três pessoas trabalhando em tempo integral em atividades de pesquisa, documentadas por organogramas, descrições de cargo e registros de folha de pagamento ou de recursos humanos. E precisa ter conquistas documentadas em uma área acadêmica, demonstradas por publicações revisadas por pares, patentes, apresentações em conferências ou produção semelhante do grupo. Um laboratório corporativo de pesquisa com histórico de publicações se qualifica com facilidade; uma equipe de produto que faz desenvolvimento aplicado e nunca publica pode não se qualificar, mesmo que o histórico do próprio pesquisador seja excelente. O cargo ainda precisa ser permanente no sentido da norma, o que, para empregadores privados, em geral significa um cargo de pesquisa por prazo indeterminado, em regime at-will, descrito como contínuo.

Como redigir a carta de oferta

A carta de oferta é uma prova, e deve ser escrita com a norma em vista. Ela deve indicar o título do cargo, a data de início e o departamento; descrever as funções como pesquisa ou ensino na área acadêmica; afirmar que o cargo é permanente, efetivo, em trilha de efetivação ou por prazo indeterminado com expectativa de continuidade; indicar o salário; e, no caso de empregadores privados, identificar a unidade de pesquisa. Evite palavras como temporário, bolsa (fellowship), prazo, período de projeto ou sujeito a financiamento, a menos que sejam explicadas. Se o modelo padrão de carta da instituição usar uma linguagem que crie problema, uma carta complementar do chefe do departamento ou do setor de recursos humanos pode esclarecer a natureza do cargo.

O empregador também precisa demonstrar capacidade de pagar o salário oferecido desde a data de prioridade, nos termos do 8 CFR 204.5(g)(2), por meio de relatórios anuais, declarações federais de imposto de renda ou demonstrações financeiras auditadas; um empregador com 100 ou mais funcionários pode apresentar, em vez disso, uma declaração de um diretor financeiro. Para instituições que estão patrocinando pela primeira vez, nossa página de soluções de imigração empresarial e de trabalho trata de forma geral do lado do empregador.

Se a oferta não se qualificar

Um pesquisador sem oferta permanente não fica sem opções. O EB-1A e o EB-2 com dispensa por interesse nacional (National Interest Waiver) não exigem oferta de emprego, e muitos pesquisadores protocolam um deles enquanto aguardam uma nomeação contínua. Pesquisadores em status H-1B por meio de uma universidade têm tempo, dentro do limite de seis anos, para esperar que o cargo se consolide, e um I-140 aprovado em qualquer categoria pode prorrogar esse limite. Para o conjunto completo de requisitos além da oferta de emprego, veja nosso artigo sobre quem se qualifica para o EB-1B e, para a sequência de protocolo depois que a oferta estiver em mãos, nosso passo a passo do processo EB-1B.

Se a sua instituição está preparando um EB-1B e você não tem certeza se o cargo se qualifica como permanente, a Capitol Law Partners pode revisar a carta de oferta antes de qualquer protocolo. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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