Quais são as obrigações do empregador H-2B com os trabalhadores?

As obrigações do empregador H-2B são escritas na oferta de emprego (job order) e declaradas no Formulário ETA-9142B, e valem durante toda a temporada. Você precisa pagar pelo menos o salário prevalecente (prevailing wage), oferecer pelo menos três quartos das horas prometidas, reembolsar os custos de visto e viagem segundo um calendário definido, manter registros cuidadosos e dar aos trabalhadores americanos que fazem o mesmo trabalho pelo menos as mesmas condições. A Wage and Hour Division do DOL fiscaliza cada uma dessas obrigações, e não precisa de uma denúncia para abrir uma investigação. A nossa equipe de compliance e petições de visto H-2B revisa esses deveres com os empregadores antes do início da temporada, porque a maioria das violações nasce no planejamento, e não na execução.

Obrigações do empregador H-2B: salário prevalecente e regra do maior valor

Pague a todo trabalhador H-2B pelo menos o maior valor entre o salário prevalecente da sua determinação do DOL e o salário mínimo federal, estadual ou local aplicável. Pague pelo menos a cada duas semanas, ou com mais frequência se essa for a prática local. Cada demonstrativo de pagamento precisa mostrar as horas oferecidas, as horas trabalhadas, o valor do pagamento, as unidades por produção, se houver, e todos os descontos.

Ao contrário da maior parte do trabalho agrícola, a maioria dos empregos H-2B está sujeita às regras de horas extras da Fair Labor Standards Act (FLSA), então as horas acima de 40 em uma semana de trabalho geralmente são pagas a uma vez e meia o valor da hora, a menos que se aplique uma isenção específica. O pagamento por produção (piece rate) é permitido, mas os ganhos por produção precisam ser pelo menos iguais ao salário por hora exigido em cada período de pagamento. Os descontos precisam ser lícitos e informados na oferta de emprego, e não podem reduzir o salário exigido para cobrir custos que beneficiam principalmente o empregador.

A garantia de três quartos

Para cada período de 12 semanas da certificação, ou cada período de 6 semanas se a certificação cobrir menos de 120 dias, o empregador precisa oferecer a cada trabalhador emprego em pelo menos três quartos das horas dos dias de trabalho indicadas na oferta de emprego. O primeiro período começa no primeiro dia de trabalho do trabalhador depois da chegada ou na data de início anunciada, o que ocorrer por último.

Se o empregador oferecer menos horas, paga a diferença. As horas oferecidas que o trabalhador não trabalhou contam para a garantia. Clima, movimento fraco e uma temporada atrasada não justificam a diferença; a garantia transfere esse risco para o empregador. Se o trabalhador abandonar o emprego ou for demitido por justa causa e o empregador avisar no prazo, a garantia deixa de valer para esse trabalhador.

Taxas de visto, viagem e transporte de volta

As regras do H-2B estabelecem três obrigações de reembolso distintas:

• Taxas de visto, de processamento do visto, de travessia de fronteira e taxas relacionadas: reembolsadas na primeira semana de trabalho
• Transporte de ida e subsistência diária desde o local de recrutamento: reembolsados quando o trabalhador completa 50 por cento do período de emprego, ou antes, se esses custos reduzirem o pagamento da primeira semana a menos que o salário mínimo federal
• Transporte e subsistência de volta: fornecidos se o trabalhador concluir o período de emprego ou for dispensado antes pelo empregador

Ferramentas, materiais e equipamentos necessários para o trabalho são fornecidos sem custo. O programa H-2B não impõe o dever geral de moradia que se aplica aos empregadores rurais no programa H-2A, uma diferença que a nossa comparação entre H-2A e H-2B detalha. Se você fornecer moradia, qualquer cobrança precisa ser lícita e informada.

Taxas de recrutamento e recrutadores estrangeiros

Nenhum trabalhador pode ser cobrado por taxa de recrutamento. O empregador precisa proibir por contrato que qualquer recrutador ou agente de mão de obra estrangeiro cobre taxas e precisa informar esses recrutadores ao DOL. Um trabalhador que pagou um recrutador é um sinal de alerta no consulado e em uma investigação posterior. Os trabalhadores também precisam receber uma cópia da oferta de emprego, em um idioma que compreendam, no máximo até o momento em que solicitam o visto.

Trabalhadores americanos e emprego correspondente

O empregador precisa aceitar candidatos americanos qualificados até 21 dias antes da data de necessidade (date of need) e não pode demitir trabalhadores americanos em funções semelhantes na ocupação e na área desde 120 dias antes da data de necessidade até o fim da certificação, a menos que primeiro ofereça as vagas H-2B aos trabalhadores demitidos e eles recusem ou sejam rejeitados por motivos lícitos e relacionados ao trabalho. Os trabalhadores americanos que fazem substancialmente o mesmo trabalho da equipe H-2B geralmente precisam receber pelo menos os mesmos salários e condições de trabalho. A definição de emprego correspondente (corresponding employment) tem sido objeto de dispositivos em leis orçamentárias (appropriations riders) e de litígios, então confira a regra em vigor quando funcionários americanos e H-2B ocuparem as mesmas funções.

Avisos, registros e cooperação

Se um trabalhador deixar de se apresentar por cinco dias úteis consecutivos sem consentimento, o empregador precisa notificar o DOL e o DHS em até dois dias úteis. Guarde os registros de folha de pagamento, de horas oferecidas e trabalhadas, de recrutamento e de reembolsos por pelo menos três anos. Afixe o cartaz de direitos do trabalhador H-2B da Wage and Hour Division em local visível para os trabalhadores. Não retalie ninguém que reclamar ou cooperar com uma investigação.

Quando a fiscalização chega

As investigações da Wage and Hour normalmente começam pela folha de pagamento, pelos cálculos da garantia e pelos registros de reembolso. As constatações podem levar ao pagamento de salários atrasados, a multas civis, à revogação da certificação e à exclusão do programa (debarment) em temporadas futuras. O nosso trabalho de gestão de riscos e conformidade legal se concentra nos registros que respondem a essas perguntas antes que elas sejam feitas. Para ver como cada obrigação se encaixa no calendário de protocolos, consulte o nosso guia sobre o processo do H-2B para empregadores e, para o que acontece quando um protocolo dá errado, veja por que os pedidos de H-2B são atrasados ou negados.

Se você emprega trabalhadores H-2B e quer que as suas práticas de salário, garantia e reembolso sejam revisadas antes da temporada, uma consulta com a Capitol Law Partners pode traçar o caminho certo para a sua situação. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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