Uma negativa de H-2B pode vir de três lugares. O DOL pode negar a certificação de trabalho temporário, o USCIS pode negar a petição I-129 e um oficial consular pode recusar o visto de um trabalhador específico. Os atrasos vêm dos mesmos lugares, normalmente na forma de um Notice of Deficiency do DOL ou de um pedido de provas adicionais (request for evidence, RFE) do USCIS. A maioria dos motivos de negativa do H-2B remonta a uma lista curta: uma necessidade temporária não comprovada, datas que não batem com o histórico do empregador, uma oferta de emprego (job order) com erro ou uma petição protocolada depois que o limite anual se esgotou. A nossa área de visto H-2B cuida tanto da prevenção quanto da resposta. Veja onde os casos de H-2B dão errado e o que você pode fazer a respeito.

Motivos de negativa do H-2B no DOL: o Notice of Deficiency

O National Processing Center do DOL analisa todo ETA-9142B e toda oferta de emprego antes de aceitá-los. Se algo estiver faltando ou for inconsistente, ele emite um Notice of Deficiency listando os problemas, com um prazo curto para corrigi-los. Não responder, ou responder de forma incompleta, leva à negativa.

Os gatilhos mais comuns:

Uma declaração de necessidade temporária que não explica por que a necessidade é sazonal, de pico, intermitente ou de ocorrência única, ou que não é sustentada por registros de folha de pagamento
Mais trabalhadores pedidos do que o histórico do negócio sustenta, ou um número que salta sem explicação
Requisitos do cargo, como experiência, que vão além do que os empregadores da região normalmente exigem
Uma oferta salarial que não corresponde à determinação de salário prevalecente
Falta de contratos ou declarações sobre recrutadores
Condições da oferta de emprego que omitem garantias obrigatórias ou contradizem o pedido

A necessidade temporária é o que mais causa problemas. O nosso artigo sobre a necessidade temporária do H-2B explica o que o DOL espera ver para cada tipo.

Depois da aceitação: problemas no recrutamento

Depois que o DOL aceita o pedido, o caso ainda pode falhar no recrutamento. Rejeitar um candidato americano qualificado sem um motivo lícito e relacionado ao trabalho, deixar de contatar ex-empregados americanos ou apresentar um relatório de recrutamento incompleto pode levar o DOL a negar a certificação ou a certificar menos vagas. Uma certificação parcial porque trabalhadores americanos foram contratados não é uma penalidade. Uma certificação parcial porque o relatório de recrutamento não deu conta dos candidatos é um problema criado por você.

No USCIS: pedidos de provas e negativas

O USCIS faz uma segunda análise da necessidade temporária, mesmo depois que o DOL a certificou. Ele pode emitir um pedido de provas adicionais solicitando mais histórico de folha de pagamento, contratos ou uma explicação das datas. Também verifica se o I-129 corresponde à certificação: mesmo empregador, mesmas datas, mesmo número de trabalhadores, mesmo local de trabalho.

O limite anual cria um problema separado. Uma petição recebida depois que o USCIS atingiu o limite daquela metade é rejeitada, e não decidida, e o empregador geralmente não pode usar esses números até a metade seguinte ou o ano fiscal seguinte, a menos que vistos suplementares sejam liberados. O nosso artigo sobre como funciona o limite anual do H-2B trata desse calendário.

No consulado: recusas de visto dos trabalhadores

Mesmo com uma petição aprovada, cada trabalhador precisa se qualificar para o visto. Os oficiais consulares aplicam a presunção de intenção imigratória da INA 214(b), então um trabalhador que não consegue demonstrar vínculos com o país de origem pode ter o visto recusado. Permanências anteriores além do prazo autorizado (overstays), trabalho não autorizado no passado, declarações falsas (misrepresentation) e determinados antecedentes criminais geram causas de inadmissibilidade. Um trabalhador que pagou uma taxa de recrutamento é um sinal de alerta para o oficial e um problema de compliance para o empregador. Quando o oficial precisa de mais informações, o trabalhador recebe um aviso 221(g) em vez de uma decisão.

Opções depois de uma negativa

O que você pode fazer depende de quem negou o caso.

Uma negativa do DOL

O empregador pode pedir revisão administrativa ou uma audiência de novo (de novo hearing) perante o Board of Alien Labor Certification Appeals (BALCA) do DOL. O prazo é curto, contado em dias úteis e indicado na decisão, então leia-a no dia em que chegar. Protocolar de novo às vezes é mais rápido, mas o novo pedido ainda precisa estar dentro da janela de 75 a 90 dias antes de uma data de necessidade real.

Uma negativa do USCIS

O empregador pode apresentar uma moção de reabertura ou de reconsideração (motion to reopen or reconsider), ou recorrer ao Administrative Appeals Office (AAO), pelo Formulário I-290B. Dado o calendário sazonal, protocolar de novo com um histórico mais forte costuma ser o melhor uso do tempo, se ainda houver números disponíveis no limite.

Uma recusa de visto

Em uma recusa com base na 214(b), o trabalhador pode fazer um novo pedido com provas melhores de vínculos. As constatações de inadmissibilidade podem exigir um perdão (waiver).

Hábitos que evitam a maioria das negativas

Os empregadores que protocolam o H-2B ano após ano sem problemas compartilham alguns hábitos. Eles mantêm três ou mais anos de folha de pagamento mensal por ocupação. Usam as mesmas datas a cada temporada, a menos que o negócio mude, e explicam a mudança quando ela ocorre. Pedem o salário prevalecente com antecedência, revisam o modelo da oferta de emprego todo ano e mantêm em arquivo os contratos assinados com os recrutadores. A nossa equipe de imigração empresarial para empregadores incorpora esses hábitos ao plano de temporada de cada empregador.

Se o seu pedido de H-2B recebeu um aviso de deficiência, um pedido de provas adicionais ou uma negativa, uma consulta com a Capitol Law Partners pode traçar o caminho certo para a sua situação. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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