Impasse entre sócios 50/50: como resolver o bloqueio na empresa?

O impasse entre sócios 50/50 (deadlock) é a falha de governança mais comum em empresas de capital fechado, e a mais evitável. Dois sócios dividiram a participação em partes iguais porque isso pareceu justo no início, ninguém incluiu um critério de desempate no acordo operacional (operating agreement) ou no acordo de acionistas, e agora eles discordam sobre uma contratação, uma distribuição ou a decisão de vender. Nenhum dos dois consegue vencer o outro na votação. A empresa não consegue agir, e as regras supletivas da lei estadual geralmente oferecem apenas um remédio drástico: a dissolução. A saída depende do que dizem os documentos societários, então o primeiro passo em qualquer impasse 50/50 é lê-los. O trabalho de governança corporativa e políticas internas da Capitol Law Partners inclui tanto redigir cláusulas de impasse antes da briga quanto aplicá-las durante ela.

O que o impasse entre sócios 50/50 faz com a empresa

O dano imediato é operacional. As decisões que exigem aprovação dos sócios ou do conselho param: a renovação da locação não é assinada, a linha de crédito não é renovada, o aumento da empregada-chave não é aprovado e ela vai embora. Fornecedores e clientes percebem. O valor da empresa, que é, no fim das contas, o que os dois sócios estão disputando, cai enquanto eles brigam.

O dano jurídico vem em seguida. Um sócio começa a agir sozinho, argumentando que o negócio precisa continuar; o outro alega violação do acordo operacional ou dos deveres fiduciários. As distribuições param ou viram uma arma. Cada lado contrata advogados. A essa altura, a disputa passou da governança para o litígio, em que a equipe de contencioso comercial e resolução de disputas da CLP assume, e os custos sobem rapidamente.

Cláusulas de impasse que já deveriam estar nos documentos

Um acordo operacional ou acordo de acionistas bem redigido para uma empresa 50/50 contém uma sequência de escalonamento. As ferramentas típicas, aproximadamente da menos à mais drástica:

• Um período de reflexão (cooling-off) e negociação obrigatória entre os sócios, com prazo.
• Mediação obrigatória com um mediador neutro, às custas da empresa.
• Um voto de desempate. Algumas empresas nomeiam um terceiro conselheiro ou administrador independente cuja única função é desempatar, ou dão o voto de qualidade a um assessor de confiança em categorias específicas de decisões.
• Um evento de impasse definido que aciona um mecanismo de compra e venda (buy-sell). O mais comum é a cláusula shotgun (às vezes chamada de Texas shootout): um sócio fixa um preço por unidade, e o outro deve comprar por esse preço ou vender por esse preço. As variações incluem um leilão de propostas fechadas entre os sócios e uma opção de venda ou de compra (put/call) por um valor apurado em avaliação.
• Como último recurso, um procedimento acordado para vender a empresa inteira a um terceiro ou dissolvê-la de forma ordenada.

Cada mecanismo tem um custo. As cláusulas shotgun só são justas quando os dois sócios têm acesso semelhante a capital; o sócio que não consegue financiar uma compra será sempre o vendedor. Conselheiros de desempate só funcionam se os dois sócios confiarem na pessoa e se ela estiver disposta a aceitar o cargo. A mediação funciona quando a disputa é sobre julgamento empresarial e fracassa quando é sobre confiança. Escolher a sequência certa para uma determinada dupla de sócios é a tarefa de redação, e nosso artigo sobre quando atualizar o estatuto ou o acordo operacional explica por que uma divisão 50/50 sem mecanismo deve levar a uma atualização imediata.

O que fazer quando os documentos são omissos

Se não houver cláusula de impasse, os sócios ainda podem acordar uma. Um acordo de impasse autônomo, negociado com advogados enquanto os dois lados ainda se falam, pode adotar qualquer das ferramentas acima para a disputa atual. Esse é o caminho mais barato e o mais deixado de lado, porque, quando os sócios procuram orientação, já deixaram de negociar diretamente.

A opção seguinte é uma recompra negociada. Um sócio compra a participação do outro por um preço fixado por avaliação, por fórmula ou por negociação, com condições de pagamento que reflitam o que o comprador realmente consegue financiar. Um acordo de recompra exige a mesma documentação de qualquer compra de participação: contrato de compra, quitações recíprocas, plano de transição e alterações nos documentos societários. Nosso artigo sobre as etapas para vender uma empresa descreve o processo equivalente com um comprador externo, e vender a empresa inteira a um terceiro por meio de um processo de venda estruturado, com apoio em fusões, aquisições e transações empresariais, às vezes é a resposta mais limpa quando nenhum dos sócios pode ou quer comprar o outro.

Dissolução judicial e outros remédios judiciais

Quando nada mais funciona, a lei estadual permite que um tribunal intervenha. Virginia, DC e New York têm, cada um, leis sobre corporations que permitem a um acionista pedir a dissolução judicial quando os conselheiros ou acionistas estão em impasse e o impasse ameaça causar dano irreparável à empresa ou quando o negócio não pode mais ser conduzido em benefício dos acionistas. As leis sobre LLCs têm disposições paralelas, que geralmente permitem a dissolução quando já não é razoavelmente viável conduzir o negócio de acordo com o acordo operacional. Em New York, o titular de cinquenta por cento das ações com direito a voto tem uma via legal específica para pedir a dissolução com fundamento em impasse.

Os tribunais têm instrumentos que ficam aquém da dissolução. Dependendo do estado e da entidade, o tribunal pode nomear um custodiante (custodian) ou administrador judicial (receiver) para gerir a empresa enquanto a disputa é resolvida, ordenar a compra da participação de um sócio pelo outro ou pela própria empresa, ou supervisionar uma venda. Na prática, o ajuizamento de um pedido de dissolução muitas vezes provoca o acordo que os sócios não conseguiam alcançar sozinhos, porque os dois passam a enfrentar a perspectiva de uma liquidação ordenada pelo tribunal a preços depreciados.

O litígio é lento e público, e os critérios variam entre jurisdições, então o remédio que um tribunal vai efetivamente conceder depende de onde a empresa foi constituída e dos fatos do impasse. A aplicação dessas regras é decidida caso a caso.

Como evitar o próximo impasse

Toda solução de impasse deve terminar com documentos societários alterados. Se os sócios continuarem juntos, acrescente a sequência de escalonamento que eles gostariam de ter tido. Se um comprar a participação do outro, o remanescente deve corrigir a governança para o próximo sócio ou investidor. E qualquer fundador que constitua uma nova empresa com apenas mais uma pessoa deve tratar a cláusula de impasse como condição para assinar, porque a questão nunca é se dois sócios vão discordar, mas o que acontece quando discordarem.

Se você está em um impasse com um sócio ou quer evitar um, uma consulta com a Capitol Law Partners pode revisar seus documentos societários e apresentar as opções realistas. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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