Por que petições EB-1C são negadas e o que fazer depois?

O motivo mais comum de negativa do EB-1C é a conclusão de que o cargo nos EUA, o cargo no exterior ou ambos não são predominantemente gerenciais ou executivos. Isso costuma acontecer quando a empresa americana é pequena e o processo não mostra quem executa o trabalho do dia a dia. Os outros fundamentos frequentes são lacunas na cadeia societária, dúvidas sobre se a empresa americana exerce atividade comercial há um ano completo e provas fracas da capacidade de pagamento. Muitos desses casos envolvem funcionários cujo L-1A foi aprovado sem dificuldade, o que surpreende os clientes. O I-140 é uma análise nova, e o USCIS não é obrigado a seguir a sua decisão anterior sobre o L-1A.

O cargo nos EUA parece operacional

O USCIS pergunta se o gerente passa a maior parte do tempo gerenciando ou executando o trabalho. Em um escritório americano com três ou quatro funcionários, o oficial vai procurar provas de que outra pessoa cuida de vendas, atendimento ao cliente, contabilidade e logística. Se a descrição do cargo incluir essas tarefas entre as funções do beneficiário, ou se o organograma não mostrar ninguém abaixo do beneficiário que possa executá-las, um pedido de provas adicionais (Request for Evidence, RFE) ou uma negativa é provável.

A lei oferece alguma margem. Quando o número de funcionários é usado como fator, o USCIS precisa considerar as necessidades razoáveis da organização à luz do seu propósito geral e do seu estágio de desenvolvimento. Mas essa proteção só funciona com provas: contratos com contadores, empresas de logística ou agentes de vendas externos, um detalhamento do tempo do beneficiário e uma explicação de como o modelo de negócio funciona com uma equipe enxuta. Nossa prática de green card EB-1C para gerentes multinacionais monta as respostas a RFEs com base nesses documentos, e não em adjetivos.

O cargo no exterior não está documentado

O ano qualificado no exterior recebe menos atenção dos peticionários, e mais atenção do USCIS, do que muitos esperam. Uma descrição de um parágrafo do cargo no exterior, sem organograma nem prova das pessoas que o beneficiário supervisionava, atrai um RFE. O mesmo vale para um ano no exterior que fica fora da janela de três anos ou que incluiu longas licenças ou trabalho em meio período. Reconstrua o histórico no exterior com o mesmo detalhe do histórico nos EUA: um organograma do departamento estrangeiro, os subordinados com cargos e formação e as decisões que o beneficiário tomava.

Lacunas societárias e financeiras

Esses fundamentos são técnicos e muitas vezes mais fáceis de corrigir do que a questão gerencial.

• A cadeia societária pula uma empresa intermediária ou se apoia em um livro de registro de ações não assinado.
• Uma reestruturação ou venda de ações alterou a relação antes ou durante o caso.
• A empresa americana foi constituída há mais de um ano, mas teve pouca atividade real nos primeiros meses.
• As declarações fiscais mostram lucro líquido abaixo do salário oferecido, e a empresa ainda não pagava esse valor ao beneficiário.

A resposta são documentos completos, apresentados na ordem em que o USCIS os pediu. Nosso checklist de provas do I-140 no EB-1C relaciona o que cada elemento exige.

Como responder a um RFE ou NOID

O RFE tem um prazo fixo indicado na notificação. Um aviso de intenção de negar (Notice of Intent to Deny, NOID) significa que o oficial está inclinado a negar e está dando ao empregador uma oportunidade de mudar esse resultado. Trate os dois como uma oportunidade de reconstruir a parte fraca do processo, e não de repetir os argumentos originais.

Comece lendo exatamente o que o oficial considerou insuficiente e responda a cada ponto na ordem em que foi levantado. Use primeiro documentos e depois explicações. Se o oficial se baseou em um fato errado, como um organograma mal interpretado ou um número de funcionários contado errado, corrija-o diretamente com provas. Se o oficial aplicou o padrão legal errado, diga isso e cite a regulamentação.

Opções após uma negativa do EB-1C

Protocolar o I-140 novamente

Muitas vezes é o caminho mais prático. Não há impedimento para protocolar de novo, e uma nova petição pode corrigir os problemas de prova apontados na negativa. A nova petição recebe uma nova data de prioridade (priority date), a menos que a anterior possa ser mantida, e um I-140 negado geralmente não preserva a sua data.

Recurso ou moção

O empregador pode protocolar o Formulário I-290B para recorrer ao Administrative Appeals Office (AAO) ou para pedir ao USCIS que reabra ou reconsidere o caso. O prazo de protocolo geralmente é de 30 dias a partir da decisão. O recurso é adequado quando o USCIS interpretou mal a lei. A moção de reabertura é adequada quando há provas novas que respondem à preocupação do oficial. A revisão na justiça federal com base na Administrative Procedure Act (APA) às vezes é possível depois que a decisão do órgão se torna definitiva, e a nossa equipe de contencioso migratório atua nesses casos.

Mudar de via

Se os fatos tornam o EB-1C pouco adequado, uma petição EB-2 ou EB-3 baseada na certificação trabalhista PERM ou uma dispensa por interesse nacional no EB-2 (national interest waiver) pode funcionar.

O que a negativa significa para o status atual

A negativa do I-140 não encerra o status L-1A ou H-1B. Se um I-485 foi protocolado ao mesmo tempo, ele também será negado, e o funcionário deve se apoiar no status de não imigrante subjacente, e não na autorização de trabalho ou no advance parole vinculados ao I-485. Confira a data de vencimento do status antes de qualquer viagem.

Se a sua petição EB-1C recebeu um RFE, um NOID ou uma negativa, a Capitol Law Partners pode ler a decisão e recomendar se é melhor responder, protocolar novamente ou recorrer. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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