Como funciona a notificação de retirada DMCA, do início ao fim

A notificação de retirada DMCA (DMCA takedown notice) funciona porque quem age sobre ela é a plataforma, e não o infrator. A Seção 512 do Copyright Act protege os provedores de hospedagem contra a responsabilidade pelas infrações de seus usuários se eles removerem o material prontamente quando um titular de direitos autorais enviar uma notificação que atenda aos requisitos legais. O incentivo da plataforma é cumprir, por isso uma notificação correta geralmente resulta na remoção em poucos dias, sem nenhum contato com a pessoa que publicou o conteúdo. Essa rapidez é a força da ferramenta. Seus limites são que ela cobre apenas direitos autorais, que quem publicou pode enviar uma contranotificação e obrigar a volta do conteúdo, a menos que você processe, e que uma notificação descuidada pode gerar responsabilidade para quem a envia. Nossa equipe de contencioso e resolução de disputas de PI usa as notificações DMCA como primeiro passo na defesa de direitos online e como parte de um plano para o que vem depois.

Para quem vai a notificação de retirada DMCA

A notificação vai para o provedor que hospeda o material: a empresa de hospedagem do site, a plataforma de vídeo, o marketplace, a loja de aplicativos ou a rede social. Os provedores que querem o porto seguro (safe harbor) precisam registrar um agente designado no Copyright Office, e o Office mantém um diretório pesquisável. A maioria das grandes plataformas também oferece um formulário na web que reúne os elementos obrigatórios. Usar o formulário da plataforma não tem problema; enviar para um endereço genérico de suporte, sim, porque uma notificação que não chega ao agente designado pode não valer.

A notificação não vai para a pessoa que publicou o material, embora a plataforma normalmente a encaminhe para ela.

Os seis elementos obrigatórios

Pela lei, a notificação só é eficaz se incluir, em substância:

• A assinatura física ou eletrônica do titular ou de uma pessoa autorizada a agir em nome dele.
• A identificação da obra protegida que se alega ter sido violada ou, se houver muitas obras em um mesmo site, uma lista representativa.
• A identificação do material infrator e informações razoavelmente suficientes para que o provedor o localize, o que na prática significa URLs.
• Os dados de contato da parte reclamante.
• Uma declaração de que a parte reclamante acredita de boa-fé que o uso não está autorizado pelo titular, por seu representante ou pela lei.
• Uma declaração de que as informações da notificação são exatas e, sob pena de perjúrio, de que a parte reclamante está autorizada a agir em nome do titular.

Uma notificação sem a identificação da obra ou a localização do material pode ser ignorada pelo provedor sem que ele perca o porto seguro, e alguns provedores pedem uma notificação corrigida. A precisão das URLs é o que mais importa: “todos os vídeos dele” não é uma localização.

A análise de uso justo antes do envio

A declaração de boa-fé não é uma formalidade. Os tribunais já decidiram que o remetente precisa considerar se o uso está autorizado pela lei, incluindo o uso justo (fair use), antes de enviar uma notificação. Uma declaração falsa, consciente e relevante de que o material é infrator expõe o remetente a indenização, incluindo os custos e os honorários advocatícios de quem publicou, com base na Seção 512(f). Comentário, crítica, paródia, jornalismo e citações curtas são as categorias em que os argumentos de uso justo são mais fortes e em que a notificação deve ser revisada por um advogado antes do envio. A pergunta não é se o uso incomoda você, mas se um tribunal provavelmente o consideraria uma infração.

O registro não é obrigatório para enviar uma notificação, mas é obrigatório para processar se quem publicou enviar uma contranotificação, por isso uma obra que vale a pena defender deve ser registrada antes do início da defesa dos direitos, pelos motivos explicados em nosso artigo sobre por que o registro importa mesmo com direitos autorais automáticos. Nossa página de registro de direitos autorais trata do protocolo.

O que a plataforma faz

Ao receber uma notificação que cumpre os requisitos, o provedor remove o material ou bloqueia o acesso a ele com rapidez e toma medidas razoáveis para avisar quem o publicou. Os provedores também precisam adotar e aplicar de forma razoável uma política de encerramento de contas de infratores reincidentes, e é por isso que várias notificações contra a mesma conta podem levar ao fechamento dela, uma consequência que muitas vezes importa mais para o infrator do que a remoção de qualquer item isolado.

A contranotificação e o prazo de restauração

Quem publicou pode responder com uma contranotificação (counter-notice) declarando, sob pena de perjúrio, que acredita de boa-fé que o material foi removido por engano ou identificação equivocada. A contranotificação precisa incluir o nome, o endereço e o telefone de quem publicou, identificar o material removido e sua localização anterior e conter a aceitação da jurisdição do tribunal federal do endereço dessa pessoa (ou de qualquer distrito onde o provedor possa ser encontrado, no caso de quem está fora dos Estados Unidos), junto com a concordância em receber a citação da parte reclamante.

Depois que o provedor encaminha a contranotificação, ele precisa restaurar o material em no mínimo dez e no máximo catorze dias úteis, a menos que a parte reclamante avise o provedor de que ajuizou uma ação pedindo uma ordem judicial contra quem publicou. É nesse prazo que a contranotificação ganha força. O titular de direitos autorais que não está preparado para ajuizar uma ação em cerca de duas semanas vai ver o conteúdo voltar. Decida antes de enviar a notificação se você processaria, porque a contranotificação impõe essa decisão em um prazo curto. Se a questão chegar ao tribunal, as fases estão descritas em nosso artigo sobre o que acontece em uma ação por infração de PI.

O que o DMCA não cobre

O procedimento de notificação e retirada é uma ferramenta de direitos autorais. Ele não se aplica a infração de marca, produtos falsificados, difamação, violações de privacidade ou divulgação de segredos comerciais. A maioria das plataformas tem procedimentos de reclamação separados para alegações de marca e de falsificação, com requisitos próprios, e os marketplaces mantêm programas de proteção de marca que geralmente exigem um registro de marca para a inscrição. Conteúdo que envolva segredo comercial ou difamação exige uma notificação a quem publicou, o procedimento previsto nos termos de uso da plataforma ou uma ordem judicial.

O procedimento também não alcança plataformas fora dos Estados Unidos que não buscam o porto seguro americano, embora muitos provedores estrangeiros sigam procedimentos semelhantes de forma voluntária. E ele não impede que um infrator determinado volte a publicar com uma conta nova, e é por isso que infrações em grande volume exigem um serviço de monitoramento e um plano para escalar para um litígio contra a origem, e não contra os sintomas.

Quando a notificação é o primeiro passo errado

Se quem publicou é um concorrente com quem você espera litigar, a notificação o alerta e inicia o prazo da contranotificação antes que você esteja pronto. Se quem publicou é um cliente ou parceiro, um pedido direto é mais barato e preserva a relação. Se o material é um caso limítrofe de uso justo, o risco da Seção 512(f) pode superar o benefício. Nessas situações, uma carta de demanda, tema do nosso artigo sobre quando enviar uma carta de cessação e desistência, ou um telefonema direto pode ser a melhor abertura.

Se o seu conteúdo está sendo copiado online, uma consulta com a Capitol Law Partners pode estruturar um programa de notificações e um plano para as contranotificações que vierem. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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