H-1B1 ou H-1B : ce qui change pour les Chiliens et les Singapouriens

Le choix entre H-1B1 ou H-1B n’est offert qu’aux citoyens du Chili et de Singapour, et la plupart d’entre eux le tranchent sur un seul fait : le H-1B1 n’a pas de loterie. Cet avantage est considérable, mais il a de vrais coûts. Le H-1B1 est accordé pour un an à la fois, ce n’est pas une catégorie à double intention (dual intent), il ne prévoit aucune règle de portabilité et ses conjoints H-4 ne peuvent pas travailler. L’importance de ces coûts dépend de la durée de séjour envisagée et de la place d’une green card dans votre projet. Notre pratique du visa H-1B1 passe en revue cette comparaison avec chaque client chilien et singapourien, et les sections ci-dessous présentent les points qui la tranchent.

Plafond et calendrier

Le plafond ordinaire du H-1B est de 65 000 visas par exercice fiscal, plus 20 000 pour les titulaires d’un diplôme avancé américain, et la demande dépasse de loin l’offre. Les employeurs s’inscrivent en mars, l’USCIS sélectionne au hasard, et les travailleurs sélectionnés ne peuvent pas commencer un emploi soumis au plafond avant le 1er octobre. Le H-1B1 puise dans 6 800 numéros réservés sur ces mêmes 65 000 (1 400 pour le Chili et 5 400 pour Singapour), et ces numéros n’ont pas été épuisés. Vous pouvez présenter votre demande n’importe quel mois et commencer dès la délivrance du visa. Pour un employeur qui n’a pas été sélectionné lors d’une inscription H-1B pour une recrue chilienne ou singapourienne, le H-1B1 est la solution évidente.

Voie de dépôt et coût pour l’employeur

Un H-1B exige toujours le formulaire I-129 et les frais de dépôt correspondants avant que le travailleur puisse demander un visa. Un H-1B1 demandé dans un consulat ne nécessite qu’une demande de certification des conditions de travail (Labor Condition Application, formulaire ETA-9035) certifiée et la demande du travailleur lui-même ; aucune pétition auprès de l’USCIS n’intervient, sauf si le travailleur change de statut ou prolonge son séjour depuis les États-Unis. Les deux catégories comportent les mêmes attestations salariales dans la LCA : l’obligation de rémunération est donc identique. Les économies de l’employeur avec le H-1B1 portent sur les frais administratifs et les délais.

Périodes de validité et renouvellements

Un H-1B est approuvé par périodes de trois ans au maximum, dans la limite de six ans, avec des prolongations au-delà de six ans possibles au titre de l’AC21 lorsqu’une PERM ou une I-140 est en instance ou approuvée depuis assez longtemps. Un H-1B1 est admis pour un an à la fois et renouvelé par périodes d’un an, sans plafond de six ans. Ce cycle annuel constitue la principale charge administrative du H-1B1 : un renouvellement tous les douze mois, par une prolongation sur formulaire I-129 ou un passage au consulat, appuyé sur une LCA qui couvre toujours la nouvelle période. Notre article sur la prolongation et le renouvellement du H-1B1 explique comment éviter que ce cycle n’interrompe le travail.

Double intention et projet de green card

Le statut H-1B est à double intention en vertu de la loi. Une I-140 approuvée ou une demande d’ajustement de statut (adjustment of status) en instance ne lui nuit pas, et les agents consulaires ne refusent pas de visa H-1B pour intention d’immigrer. Le H-1B1 n’est pas à double intention. Vous devez avoir l’intention de partir à la fin de votre séjour et, si une pétition d’immigrant ne constitue pas un obstacle automatique, chaque renouvellement et chaque entretien consulaire deviennent une discussion sur vos projets. Si la résidence permanente est l’objectif, la plupart des titulaires du H-1B1 passent au H-1B avant que la procédure de green card n’arrive à maturité, ou gèrent le calendrier avec soin. Nous présentons les options dans comment obtenir une green card à partir du statut H-1B1.

Conjoints : le H-4 avec ou sans droit de travailler

Les conjoints et les enfants des travailleurs H-1B comme H-1B1 bénéficient du statut H-4. La différence tient à l’autorisation de travail. Le conjoint H-4 d’un travailleur H-1B peut obtenir un document d’autorisation de travail (employment authorization document, EAD) une fois que le titulaire principal du H-1B dispose d’une I-140 approuvée ou remplit les conditions d’une prolongation AC21. Cette règle a été écrite pour les titulaires principaux du H-1B et ne s’étend pas aux conjoints des travailleurs H-1B1. Le conjoint H-4 d’un titulaire du H-1B1 ne peut pas travailler du tout, quelle que soit la durée du séjour de la famille. Pour un foyer où chacun mène une carrière, ce point peut être décisif, et c’est l’une des raisons pour lesquelles certaines familles singapouriennes et chiliennes commencent en H-1B1 puis passent au H-1B une fois un numéro du plafond obtenu.

Changement d’employeur et portabilité

La portabilité du H-1B prévue par l’INA 214(n) permet à un travailleur de commencer chez un nouvel employeur dès que l’USCIS a reçu la pétition de celui-ci. Le H-1B1 n’offre aucune portabilité. Un nouvel employeur doit faire certifier une nouvelle LCA et, soit obtenir l’approbation d’une demande de changement d’employeur sur formulaire I-129, soit envoyer le travailleur dans un consulat pour un nouveau visa, et le travailleur ne peut pas commencer tant que l’une de ces démarches n’a pas abouti. Les deux catégories accordent un délai de grâce de 60 jours après la fin de l’emploi, une fois par période autorisée.

Passer ensuite du H-1B1 au H-1B

Le passage du H-1B1 au H-1B est un changement de statut sur formulaire I-129, mais il est soumis au plafond, sauf si le nouvel employeur est une université, un organisme à but non lucratif affilié ou un organisme de recherche exempté du plafond (cap-exempt). Pour un employeur soumis au plafond, cela signifie une inscription en mars et une prise de poste en octobre, avec un renouvellement du H-1B1 dans l’intervalle pour assurer la transition. Planifier ce passage un an à l’avance évite que la transition ne se rompe. Notre page consacrée au visa H-1B explique comment nous organisons cette séquence.

H-1B1 ou H-1B : lequel choisir

Choisissez le H-1B1 lorsque la rapidité compte, que l’employeur est attentif aux coûts, que la mission dure quelques années et que votre conjoint n’a pas besoin de travailler. Choisissez le H-1B lorsque la green card est l’objectif affiché, que votre conjoint a besoin d’un revenu, que l’employeur est exempté du plafond ou a déjà été sélectionné lors d’une inscription, ou que vous prévoyez de changer souvent d’emploi. De nombreux clients utilisent les deux successivement : le H-1B1 pour commencer à travailler rapidement, puis le H-1B une fois un numéro du plafond obtenu et le projet à long terme clarifié.

Si vous êtes un professionnel chilien ou singapourien qui hésite entre les deux catégories et souhaitez que le choix soit fait au regard de votre propre calendrier et de votre situation familiale, une consultation avec Capitol Law Partners peut définir la bonne voie pour votre situation. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.

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