Peut-on obtenir une green card à partir du statut H-1B1 ?

Oui, vous pouvez passer du H-1B1 à la green card, mais le H-1B1 ne vous y conduira pas comme le fait un H-1B. Le H-1B1 exige une intention de non-immigrant : chaque renouvellement et chaque entretien de visa vous demandent si vous comptez partir, alors qu’une procédure de green card affirme clairement que vous comptez rester. La solution tient à l’enchaînement des étapes : choisir la catégorie d’immigrant, décider s’il faut passer au H-1B en cours de route, et caler les renouvellements et les voyages autour des dépôts qui révèlent une intention d’immigrer. Notre pratique du visa H-1B1 construit cette séquence avec les clients chiliens et singapouriens avant le premier dépôt d’immigrant, moment où il est le moins coûteux de bien faire les choses.

Pourquoi passer du H-1B1 à la green card demande une planification

La règle qui rend le H-1B favorable aux candidats à la green card est l’INA 214(h), selon laquelle le fait de demander la résidence permanente ne prouve pas l’intention d’abandonner une résidence à l’étranger pour les visas H-1B, L et quelques autres. Le H-1B1 ne figure pas sur cette liste. Pire, l’INA 214(b) présume que tout demandeur de visa a l’intention d’immigrer, sauf preuve contraire, et le Congrès a délibérément maintenu le H-1B1 sous cette présomption lorsqu’il a créé la catégorie.

En pratique, un dépôt PERM, une pétition I-140 ou une demande d’ajustement de statut (adjustment of status) sur formulaire I-485 n’interdit pas automatiquement le renouvellement d’un H-1B1, mais chacun doit être expliqué. Ni l’USCIS ni le Département d’État ne sont tenus d’en faire abstraction. C’est lors des entretiens consulaires que la tension apparaît le plus, car l’agent applique directement la section 214(b) et dispose d’un large pouvoir d’appréciation.

Voie 1 : le parrainage par l’employeur via la PERM

La voie la plus courante est une green card parrainée par l’employeur dans la catégorie EB-2 ou EB-3. L’employeur obtient une détermination du salaire en vigueur (prevailing wage determination), mène une campagne de recrutement pour tester le marché du travail américain, dépose la certification de travail (labor certification) sur formulaire ETA-9089, puis dépose une pétition I-140 auprès de l’USCIS.

Le Chili et Singapour relèvent de la catégorie mondiale (worldwide) du Visa Bulletin : votre attente dépend donc de la demande de tous les pays autres que les plus sursollicités, et non des longs arriérés qui touchent l’Inde et la Chine. Votre date de priorité (priority date) est la date de dépôt de la PERM, et vous pouvez demander l’ajustement de statut dès que cette date devient courante (current) dans le tableau.

Voie 2 : les auto-pétitions, sans employeur

Si votre travail revêt une importance nationale ou si vous bénéficiez d’une solide reconnaissance, vous n’aurez peut-être besoin d’aucun employeur. La dérogation d’intérêt national EB-2 (national interest waiver, NIW) vous permet de déposer une pétition pour vous-même si vous remplissez les trois critères de Matter of Dhanasar. La catégorie EB-1A pour capacité extraordinaire est une autre option d’auto-pétition pour les personnes au sommet de leur domaine. Les auto-pétitions conviennent souvent bien aux titulaires du H-1B1, car elles leur permettent de maîtriser le calendrier.

Voie 3 : l’immigration familiale

Le mariage avec un citoyen américain, ou une pétition déposée par un parent ou un enfant majeur citoyen américain, ouvre une voie distincte. Le problème d’intention est le même : la pétition familiale prouve une intention d’immigrer, et les voyages comme les renouvellements exigent la même prudence.

Faut-il d’abord passer au H-1B ?

Pour de nombreux clients, la réponse la plus simple consiste à passer au statut H-1B avant que la procédure d’immigration ne soit bien avancée. Le statut H-1B est à double intention (dual intent), les renouvellements H-1B ne sont pas refusés pour intention d’immigrer, les travailleurs H-1B peuvent prolonger au-delà de six ans sur la base d’une PERM ou d’une I-140 en instance ou approuvée, et le conjoint H-4 d’un travailleur H-1B peut demander une autorisation de travail dès l’approbation de l’I-140. Aucun de ces avantages n’est ouvert aux familles H-1B1.

La difficulté est le plafond H-1B. Sauf si l’employeur est exempté du plafond (cap-exempt), il doit vous inscrire à la loterie de mars, et un travailleur sélectionné ne peut pas commencer un emploi H-1B avant le 1er octobre. Dans l’intervalle, maintenez votre H-1B1 renouvelé pour ne jamais perdre votre statut. Notre page consacrée au visa H-1B pour professions spécialisées explique comment ce changement est déposé.

Rester en H-1B1 jusqu’à l’ajustement de statut

Vous pouvez aussi rester en statut H-1B1 tout au long de la procédure et déposer le formulaire I-485 depuis les États-Unis dès que votre date de priorité devient courante. Pendant l’instruction de l’I-485, vous êtes en période de séjour autorisé et pouvez demander un document d’autorisation de travail (employment authorization document) et une autorisation de voyage anticipée (advance parole).

Deux mises en garde. D’abord, une fois l’intention d’immigrer inscrite au dossier, privilégiez autant que possible les prolongations H-1B1 sur place auprès de l’USCIS plutôt que les renouvellements consulaires, car une prolongation sur place évite un entretien au titre de la section 214(b). Ensuite, ne voyagez pas avec votre visa H-1B1 pendant l’instruction d’un I-485 sans avoir pris conseil. Les règles de voyage qui protègent les travailleurs H-1B ayant une demande d’ajustement en cours ne se transposent pas exactement au H-1B1.

Une séquence qui convient à la plupart des clients

Choisissez la catégorie d’immigrant avant de déposer quoi que ce soit. Si votre conjoint doit travailler ou si la procédure doit durer des années, prévoyez une inscription H-1B pour le mois de mars suivant. Si vous restez en H-1B1, planifiez les renouvellements de sorte que les entretiens consulaires aient lieu avant le dépôt de la PERM ou de l’I-140, puis recourez aux prolongations sur place. Respectez les délais de chaque renouvellement, car une interruption de statut peut vous rendre inadmissible à l’ajustement de statut depuis les États-Unis dans les catégories fondées sur l’emploi.

Si vous êtes titulaire du statut H-1B1 et prêt à planifier une green card, une consultation avec Capitol Law Partners peut définir la bonne voie pour votre situation. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

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Besoin d’aide sur ce sujet ? Consultez notre page visa de travail H-1B1 pour le Chili et Singapour ou prenez rendez-vous.