Refus d'une pétition EB-1C : pourquoi, et que faire ensuite ?

Le motif de refus EB-1C le plus fréquent est la conclusion que le poste américain, le poste à l’étranger, ou les deux, ne relèvent pas principalement de fonctions de gestionnaire ou de cadre dirigeant. C’est généralement le cas lorsque la société américaine est petite et que le dossier ne montre pas qui accomplit le travail quotidien. Les autres motifs fréquents sont des lacunes dans la chaîne de détention du capital, des doutes sur le fait que la société américaine exerce une activité depuis une année complète et une preuve insuffisante de la capacité de payer. Beaucoup de ces dossiers concernent des salariés dont le L-1A a été approuvé sans difficulté, ce qui surprend les clients. L’I-140 donne lieu à un nouvel examen, et l’USCIS n’est pas tenu de suivre sa décision antérieure sur le L-1A.

Le poste américain paraît opérationnel

L’USCIS cherche à savoir si le gestionnaire consacre l’essentiel de son temps à gérer ou à exécuter le travail. Dans un bureau américain de trois ou quatre salariés, l’agent cherchera la preuve que quelqu’un d’autre s’occupe des ventes, du service client, de la comptabilité et de la logistique. Si la description de poste mentionne ces tâches parmi les fonctions du bénéficiaire, ou si l’organigramme ne montre personne sous le bénéficiaire qui puisse les accomplir, une demande de preuves complémentaires (Request for Evidence, RFE) ou un refus est probable.

La loi laisse une certaine marge. Lorsque l’effectif est pris en compte, l’USCIS doit tenir compte des besoins raisonnables de l’organisation au regard de son objet général et de son stade de développement. Mais cette protection ne joue qu’avec des preuves : contrats avec des cabinets comptables, des sociétés de logistique ou des agents commerciaux extérieurs, ventilation du temps du bénéficiaire et explication de la manière dont le modèle économique fonctionne avec un effectif réduit. Notre pôle consacré à la green card EB-1C pour gestionnaires de multinationales construit ses réponses aux RFE autour de ces documents plutôt qu’autour d’adjectifs.

Le poste à l’étranger n’est pas documenté

L’année de référence à l’étranger retient moins l’attention des entreprises pétitionnaires et davantage celle de l’USCIS qu’on ne le pense souvent. Une description du poste à l’étranger tenant en un paragraphe, sans organigramme ni preuve des personnes que le bénéficiaire encadrait, appelle une RFE. Il en va de même d’une année à l’étranger qui se situe en dehors de la période de trois ans ou qui comprend un long congé ou du travail à temps partiel. Reconstituez le dossier du poste à l’étranger avec le même niveau de détail que celui du poste américain : un organigramme du département étranger, les subordonnés avec leur titre et leur formation, et les décisions prises par le bénéficiaire.

Les lacunes sociales et financières

Ces motifs sont techniques, et ils sont souvent plus faciles à corriger que la question des fonctions de gestion.

• La chaîne de détention omet une société intermédiaire ou repose sur un registre des actionnaires non signé.
• Une restructuration ou une cession d’actions a modifié le lien entre les sociétés avant ou pendant la procédure.
• La société américaine a été constituée il y a plus d’un an mais n’a eu que peu d’activité réelle au cours de ses premiers mois.
• Les déclarations fiscales font apparaître un résultat net inférieur au salaire proposé, et la société ne versait pas déjà ce montant au bénéficiaire.

La réponse consiste en des documents complets, produits dans l’ordre demandé par l’USCIS. Notre liste des preuves de l’I-140 EB-1C indique ce que chaque élément exige.

Répondre à une RFE ou à un NOID

Une demande de preuves complémentaires fixe un délai précis, indiqué dans l’avis. Un avis d’intention de refus (Notice of Intent to Deny, NOID) signifie que l’agent est enclin à refuser et qu’il donne à l’employeur une seule occasion de modifier cette issue. Considérez l’un comme l’autre comme l’occasion de reconstruire la partie fragile du dossier, et non de répéter les arguments initiaux.

Commencez par lire exactement ce que l’agent a jugé insuffisant, puis répondez à chaque point dans l’ordre où il a été soulevé. Privilégiez d’abord les documents, puis les explications. Si l’agent s’est fondé sur un fait inexact, comme un organigramme mal lu ou un effectif mal décompté, corrigez-le directement avec des preuves. Si l’agent a appliqué un critère juridique erroné, dites-le et citez la réglementation.

Les options après un refus EB-1C

Déposer une nouvelle I-140

C’est souvent la voie la plus pratique. Rien n’interdit de déposer à nouveau, et une nouvelle pétition peut corriger les problèmes de preuve relevés dans le refus. La nouvelle pétition reçoit une nouvelle date de priorité (priority date), sauf si la précédente peut être conservée, et une I-140 refusée ne préserve généralement pas sa date.

Recours ou requête

L’employeur peut déposer le formulaire I-290B pour former un recours devant le Bureau des recours administratifs (Administrative Appeals Office, AAO) ou pour demander à l’USCIS une réouverture ou un réexamen. Le délai de dépôt est en général de 30 jours à compter de la décision. Un recours convient lorsque l’USCIS a mal interprété le droit. Une requête en réouverture convient lorsque des preuves nouvelles répondent à la préoccupation de l’agent. Un recours devant les tribunaux fédéraux fondé sur la loi sur la procédure administrative (Administrative Procedure Act) est parfois possible une fois la décision de l’administration devenue définitive, et notre équipe en contentieux de l’immigration traite ces dossiers.

Changer de voie

Si les faits rendent la catégorie EB-1C peu adaptée, une pétition EB-2 ou EB-3 fondée sur la procédure PERM ou une dérogation EB-2 dans l’intérêt national (national interest waiver) peut convenir.

Ce qu’un refus signifie pour le statut actuel

Le refus d’une I-140 ne met pas fin au statut L-1A ou H-1B. Si un formulaire I-485 a été déposé simultanément, il sera lui aussi refusé, et le salarié doit s’appuyer sur son statut de non-immigrant sous-jacent plutôt que sur l’autorisation de travail ou l’advance parole liées à l’I-485. Vérifiez la date d’expiration du statut avant tout voyage.

Si votre pétition EB-1C a fait l’objet d’une RFE, d’un NOID ou d’un refus, Capitol Law Partners peut lire la décision et vous recommander de répondre, de déposer à nouveau ou de former un recours. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

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