EB-3 ou EB-2 : dans quelle catégorie de green card déposer ?

Le choix entre EB-3 ou EB-2 ressemble à une question de rang : l’EB-2 étant la catégorie « supérieure », elle serait forcément meilleure. En pratique, le facteur décisif est généralement le Visa Bulletin. Les deux catégories passent par la même certification de travail PERM (PERM labor certification) et le même formulaire I-140, et toutes deux reçoivent chaque année la même part des green cards fondées sur l’emploi. L’EB-2 exige davantage du poste et du travailleur. L’EB-3 exige moins. La file qui avance le plus vite pour le pays de naissance d’un travailleur peut changer d’une année à l’autre, et il arrive que l’EB-3 soit en avance. Bonne nouvelle : le choix n’est pas toujours définitif.

Où passe la frontière entre les exigences

L’EB-2 couvre les postes qui exigent un diplôme d’études supérieures (advanced degree), c’est-à-dire un master ou plus, ou un bachelor’s degree américain ou son équivalent étranger suivi d’au moins cinq ans d’expérience progressive postérieure au diplôme. Il couvre aussi les travailleurs justifiant de capacités exceptionnelles dans les sciences, les arts ou les affaires. C’est le poste lui-même qui doit exiger le diplôme d’études supérieures ; un travailleur titulaire d’un master occupant un poste qui n’exige qu’une licence ne relève pas de l’EB-2.

L’EB-3 couvre trois groupes : les travailleurs qualifiés occupant des postes qui exigent au moins deux ans de formation ou d’expérience, les professionnels occupant des postes qui exigent une licence, et les autres travailleurs occupant des postes qui exigent moins de deux ans. Notre article sur les sous-catégories EB-3 explique comment chacune s’apprécie, et notre page consacrée à la green card EB-3 fondée sur l’emploi présente la manière dont nous rattachons un poste à la bonne catégorie.

Même procédure, files différentes

Les étapes sont identiques pour la plupart des dossiers dans les deux catégories : détermination du salaire en vigueur (prevailing wage), recrutement et dépôt PERM, formulaire I-140, puis ajustement de statut (adjustment of status) ou procédure consulaire une fois la date de priorité atteinte. La catégorie est choisie au moment du dépôt de l’I-140, et elle doit correspondre aux exigences inscrites dans la demande PERM.

Ce qui diffère, c’est la file. Chaque catégorie dispose de son propre contingent annuel et de ses propres colonnes par pays dans le Visa Bulletin. Les numéros EB-1 inutilisés passent à l’EB-2, et les numéros EB-2 inutilisés passent à l’EB-3 ; la demande dans une catégorie peut donc influer sur une autre. Le bulletin se lit ainsi catégorie par catégorie et pays par pays.

Pourquoi l’EB-3 est parfois plus rapide

Pour de nombreux demandeurs, les dates limites EB-2 et EB-3 sont proches. Il est arrivé, pour certains pays, que l’EB-3 passe devant l’EB-2, parce que la demande EB-2 avait augmenté plus vite. Dans ce cas, un travailleur dont la demande PERM permet l’EB-2 peut avoir intérêt à déposer en EB-3. L’inverse se produit aussi. Aucune règle ne vaut pour chaque année ou pour chaque pays ; comparez donc le bulletin en vigueur, et la tendance récente, avant de choisir.

Passer de l’EB-2 à l’EB-3 (downgrade)

Une demande PERM rédigée au niveau EB-2 satisfait aussi aux exigences de l’EB-3, car un poste qui exige un master exige nécessairement plus qu’une licence. Cela permet un passage à la catégorie inférieure (downgrade). Si l’EB-3 avance plus vite, l’employeur peut déposer une seconde I-140 dans la catégorie EB-3 sur la base de la même certification de travail, et le travailleur conserve sa date de priorité initiale. Si la date EB-3 est atteinte, le travailleur peut déposer en même temps sa demande d’ajustement de statut.

Les travailleurs qui ont déjà un I-485 en instance en EB-2 peuvent parfois demander à l’USCIS de rattacher la demande en cours à la nouvelle pétition EB-3 plutôt que de tout recommencer. Conservez la pétition EB-2 ; il est rarement nécessaire de la retirer.

Passer de l’EB-3 à l’EB-2

Monter de catégorie est plus difficile. Un travailleur engagé dans un dossier EB-3 ne peut passer à l’EB-2 qu’au moyen d’un poste qui exige réellement des qualifications EB-2, ce qui suppose généralement une nouvelle demande PERM pour un poste nouveau ou plus élevé. L’avantage est que la date de priorité antérieure issue d’une I-140 EB-3 approuvée peut en général être reportée sur la nouvelle pétition EB-2. Les travailleurs promus après plusieurs années chez le même employeur correspondent souvent à ce cas de figure, puisque l’expérience acquise dans un poste antérieur sensiblement différent peut compter dans les cinq ans exigés.

Le dossier EB-2 suit alors sa propre procédure et son propre calendrier.

La place de la dérogation dans l’intérêt national

La dérogation EB-2 dans l’intérêt national (National Interest Waiver, NIW) dispense entièrement de l’offre d’emploi et de la demande PERM. Un travailleur titulaire d’un diplôme d’études supérieures ou justifiant de capacités exceptionnelles, dont le travail présente un mérite substantiel et une importance nationale, qui est bien placé pour le faire avancer et pour qui la mise en balance des facteurs justifie une dérogation, peut déposer une pétition pour lui-même. Pour les numéros de visa, il relève de la file EB-2. Pour un travailleur admissible, une NIW peut être menée en parallèle d’un dossier EB-3 de l’employeur, comme une seconde chance. Notre page consacrée à la dérogation EB-2 dans l’intérêt national présente cette voie.

Si vous hésitez entre un dépôt en EB-3 ou en EB-2, ou envisagez un downgrade pour un dossier en cours, une consultation avec Capitol Law Partners permet de comparer les catégories au regard du Visa Bulletin en vigueur pour votre pays. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.

Besoin d’aide sur ce sujet ? Consultez notre page stratégie de catégorie pour la green card EB-3 ou prenez rendez-vous.