Empresa extranjera en EE. UU.: ¿cómo estructurar su entrada al mercado?

En la mayoría de los casos, una empresa extranjera estructura su entrada al mercado de EE. UU. mediante una subsidiaria estadounidense, normalmente una corporación o una LLC, en lugar de operar como sucursal de la empresa matriz. Una subsidiaria mantiene las responsabilidades estadounidenses dentro de una entidad estadounidense, ofrece a los clientes y bancos de EE. UU. una contraparte conocida y sirve de base para las peticiones de visa que permiten traer al personal clave. Una sucursal es más sencilla en el papel, pero expone directamente a la empresa matriz a demandas en EE. UU. y a declaraciones de impuestos estadounidenses. La estructura es solo la primera decisión; el estado, la organización fiscal, los contratos y el plan migratorio se derivan de ella.

Nuestro equipo de asesoría jurídica estratégica para empresas coordina estas decisiones con los asesores fiscales y migratorios de la empresa para que todas las piezas funcionen juntas en lugar de tirar en direcciones distintas.

Sucursal o subsidiaria

Sucursal

La empresa extranjera se registra para hacer negocios en un estado de EE. UU. y opera con su propio nombre. No existe una entidad separada, así que los bienes de la matriz quedan expuestos a reclamaciones en EE. UU., y la propia matriz presenta declaraciones de impuestos estadounidenses por los ingresos vinculados a su actividad en el país. Una sucursal también puede adeudar el impuesto sobre las utilidades de sucursales (branch profits tax), diseñado para aproximarse al impuesto que pagaría una subsidiaria sobre los dividendos que distribuye a su matriz extranjera. Las sucursales sirven para actividades limitadas y de bajo riesgo, y algunas empresas usan una por poco tiempo antes de constituir una subsidiaria.

Subsidiaria

Una corporación o LLC estadounidense propiedad de la matriz. Firma contratos, contrata personal y paga impuestos en nombre propio. La exposición de la matriz generalmente se limita a su inversión, siempre que la subsidiaria tenga un capital adecuado y se administre como una empresa independiente, con sus propias cuentas bancarias, registros y decisiones. Mezclar fondos o ignorar las formalidades puede permitir que un tribunal desconozca esa separación.

¿Corporación o LLC? Una corporación C es la opción habitual para una matriz extranjera, porque es un contribuyente claramente independiente y se ajusta a lo que espera la mayoría de los inversionistas. Una LLC de un solo socio propiedad de una matriz extranjera se trata por defecto como una entidad no considerada (disregarded entity) a efectos fiscales en EE. UU., lo que puede plantear cuestiones de declaración y de tratados que la matriz no esperaba. Obtenga asesoría fiscal en ambos países antes de elegir.

Cómo elegir el estado para la entrada de su empresa extranjera en EE. UU.

Delaware es popular por su derecho societario y sus tribunales, pero constituir la empresa allí no la exime de cumplir con otros estados. Si su oficina y sus empleados están en Virginia o New York, la empresa también debe registrarse allí y cumplir las normas fiscales y laborales de ese estado. Muchas empresas con una sola ubicación en EE. UU. simplemente se constituyen en ese estado y evitan pagar y mantener dos registros. Las expectativas de los inversionistas, el tamaño previsto de la operación en EE. UU. y los planes futuros deben guiar la decisión. Los documentos necesarios para constituir una empresa son, en general, similares de un estado a otro.

Organización fiscal y obligaciones de información

Toda entidad estadounidense necesita un Número de Identificación del Empleador (Employer Identification Number, EIN). Un propietario extranjero sin número de Seguro Social estadounidense igualmente puede obtenerlo, aunque no siempre mediante la solicitud en línea estándar. Una corporación estadounidense que tiene al menos un 25 por ciento de propiedad extranjera generalmente debe presentar el Formulario 5472 para informar las transacciones con partes relacionadas, y las LLC de un solo socio con propietario extranjero tienen una obligación similar. Las multas por no presentar estos formularios pueden ser considerables. Las normas de precios de transferencia también exigen que los cargos entre la matriz y la subsidiaria reflejen condiciones de plena competencia (arm’s length).

El reporte de beneficiarios finales (beneficial ownership) conforme a la Ley de Transparencia Corporativa (Corporate Transparency Act) ha cambiado varias veces desde su entrada en vigor y, al momento de escribir este artículo, las normas federales se centran en las entidades constituidas fuera de EE. UU. que se registran para hacer negocios en el país. Verifique los requisitos vigentes de FinCEN cuando constituya o registre su empresa.

Contratos, propiedad intelectual y personal

Formalice pronto los contratos entre las empresas del grupo: un contrato de servicios o de distribución entre la matriz y la subsidiaria, una licencia de propiedad intelectual que permita a la subsidiaria usar la marca y la tecnología de la matriz, y un acuerdo de honorarios de gestión o de reparto de costos. Estos documentos respaldan la posición fiscal y dejan claro quién es dueño de qué. Registre sus marcas clave ante la USPTO, porque un registro en su país de origen no protege por sí solo la marca en EE. UU.

Para los clientes estadounidenses, adapte sus condiciones contractuales a la ley de EE. UU., incluidas cláusulas de limitación de responsabilidad, de ley aplicable y de resolución de disputas que funcionen ante los tribunales o el arbitraje en EE. UU. Para las contrataciones en EE. UU., prepare cartas de oferta bajo el régimen de empleo a voluntad (at-will), políticas que cumplan las normas estatales y la verificación del Formulario I-9.

Visas para el personal trasladado

La estructura de la entidad determina sus opciones migratorias. Un traslado intracompañía L-1 exige una relación calificada entre la empresa extranjera y la estadounidense, como la de matriz y subsidiaria o una sucursal, y el empleado debe haber trabajado para la empresa extranjera durante al menos un año continuo dentro de los tres años anteriores al traslado. Una oficina nueva en EE. UU. puede obtener la aprobación de una L-1 por un período inicial de un año, con pruebas de que cuenta con instalaciones físicas y un plan realista de crecimiento. Las visas de inversionista y de comerciante por tratado (E-2 y E-1) son otra vía para los nacionales de países con tratado. Nuestra página sobre la visa L-1A para gerentes y ejecutivos trasladados explica los detalles.

Una vez que la entidad estadounidense esté en marcha, nuestros servicios de asesoría general y consultoría pueden apoyarla en el día a día, desde los contratos con clientes hasta las consultas laborales y el cumplimiento.

Si su empresa está planificando su entrada al mercado de EE. UU., Capitol Law Partners puede coordinar la estructura de la entidad, los contratos y la estrategia de visas con sus asesores en su país de origen. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estrategia práctica para fundadores, inversores y empresas en crecimiento.

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