Que preparação jurídica a startup deve fazer antes de captar investimento?

A preparação jurídica antes de captar investimento se resume a um teste: quando os advogados de um investidor abrirem o seu data room, vão encontrar uma empresa cuja titularidade, propriedade intelectual e registros correspondem ao que você disse a eles? A maioria dos atrasos em uma rodada seed ou Series A vem de lacunas que teriam sido baratas de corrigir antes: um cofundador que nunca assinou uma cessão de PI, ações emitidas sem aprovação do conselho, um consultor (advisor) a quem se prometeu participação por e-mail ou uma opção tributária que não foi feita a tempo. Corrija esses pontos antes do term sheet, e a due diligence vira uma formalidade, em vez de uma renegociação.

Uma revisão pré-investimento é um dos projetos mais comuns do nosso trabalho de orientação jurídica estratégica para empresas com fundadores. Estas são as áreas que ela abrange.

Organize a cap table antes de captar investimento

A sua tabela de capitalização (cap table) deve mostrar cada ação, opção, warrant, SAFE e nota conversível, e cada linha deve estar respaldada por um documento assinado e por uma aprovação do conselho ou dos sócios. Problemas comuns:

• Participação prometida informalmente a primeiros funcionários, consultores ou prestadores de serviços, sem nenhum documento de outorga.
• Ações de fundadores emitidas sem vesting, que os investidores muitas vezes pedem para incluir.
• Eleições 83(b) não apresentadas. Um fundador que recebe ações restritas sujeitas a vesting geralmente tem 30 dias a partir da outorga para apresentar uma eleição 83(b) ao IRS. Perder esse prazo pode gerar renda tributável à medida que as ações são adquiridas, e normalmente isso não pode ser corrigido depois.
• Opções de compra de ações (stock options) outorgadas sem uma avaliação atual pela Section 409A, o que pode criar problemas tributários para os funcionários que as detêm.

Corrija as promessas informais documentando-as agora, com uma outorga clara ou uma quitação por escrito, em vez de deixá-las aparecer durante a due diligence.

Confirme que a empresa é titular da sua propriedade intelectual

Os investidores estão comprando uma participação nos ativos da empresa, e, para muitas startups, o principal ativo é o código, uma marca ou um know-how. Todo fundador, funcionário e prestador de serviços que criou algo deve ter assinado um contrato cedendo à empresa as invenções e os resultados do trabalho. Preste atenção especial ao trabalho feito antes da constituição da empresa, ao trabalho de desenvolvedores no exterior e ao trabalho de um cofundador que já saiu. Verifique também a sua situação de marca, porque o investidor vai querer saber se você poderá manter o seu nome.

Coloque os registros societários em ordem

Reúna os documentos de constituição, o estatuto (bylaws) ou o acordo operacional, todas as deliberações do conselho e dos acionistas e os registros estaduais que comprovem a situação regular. Muitos investidores de venture capital preferem uma corporation de Delaware, de modo que uma LLC que planeja uma rodada institucional com valuation definido (priced round) talvez precise se converter, o que é mais fácil e mais barato antes do investimento do que durante. Garanta que a empresa esteja registrada em cada estado onde tem funcionários ou operações. Nossa equipe de governança corporativa e políticas internas frequentemente cuida dessa organização antes de uma rodada.

Reúna também os principais contratos comerciais, os contratos de trabalho e uma lista de quaisquer reclamações pendentes ou ameaçadas. As listas de solicitação da due diligence vão pedir tudo isso, e surpresas no fim de uma negociação custam tempo e preço.

Escolha o instrumento e siga a legislação de valores mobiliários

Toda venda de participação ou de instrumentos conversíveis é uma oferta de valores mobiliários (securities offering) e precisa ser registrada ou se enquadrar em uma isenção. A maioria das rodadas privadas se apoia no Regulation D.

Rule 506(b)

Permite um número ilimitado de investidores credenciados (accredited investors) e um número limitado de investidores não credenciados, mas com sofisticação financeira, e proíbe a oferta pública ampla (general solicitation). Na prática, você capta com pessoas com quem já tem relacionamento.

Rule 506(c)

Permite a oferta pública ampla, como publicações abertas sobre a captação, mas todos os compradores devem ser credenciados, e a empresa deve adotar medidas razoáveis para verificar essa condição.

Em qualquer das duas regras, a empresa apresenta um Form D à SEC dentro de 15 dias após a primeira venda, e a maioria dos estados exige sua própria notificação. As rodadas iniciais muitas vezes usam SAFEs ou notas conversíveis, que adiam a questão do valuation; as rodadas com valuation definido fixam um valor e normalmente trazem assentos no conselho, cláusulas de proteção (protective provisions) e acordos de direitos dos investidores. Entenda como cada instrumento se converte e quanto dilui os fundadores antes de assinar.

Monte um data room e planeje a negociação

Um data room simples e bem organizado sinaliza uma empresa bem administrada. Separe os documentos em pastas de societário, participações, PI, contratos, trabalhista, financeiro e contencioso e prepare uma lista curta de problemas conhecidos. Revelar um problema junto com um plano para corrigi-lo é muito mais bem recebido do que deixar o investidor descobri-lo sozinho.

Pense nos termos que importam para você além do valuation: composição do conselho, preferência de liquidação, cláusulas de proteção e vesting dos fundadores. Esses termos definem o controle da empresa por anos, e é aí que o advogado estratégico mostra o seu valor. Fundadores estrangeiros também devem verificar se a estrutura da empresa é compatível com seus planos de visto; nosso artigo sobre como uma empresa estrangeira deve estruturar sua entrada no mercado americano trata desse ângulo.

Se você planeja captar investimento nos próximos seis meses, a Capitol Law Partners pode fazer uma revisão prévia à due diligence e corrigir as lacunas antes que os investidores as encontrem. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Cagatay Ersoy. Estratégia prática para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

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