Negligência médica ou resultado adverso: qual é a diferença?

Uma cirurgia que não dá certo, um câncer que volta, um medicamento que causa uma reação prevista na bula: nada disso, por si só, é negligência médica. A medicina tem resultados ruins sem que ninguém tenha feito nada de errado, e a lei não transforma o profissional de saúde em garantidor do resultado. O que conta como negligência médica é algo mais restrito e mais específico: o profissional fez algo, ou deixou de fazer algo, que um profissional razoavelmente cuidadoso da mesma especialidade não teria feito, e esse desvio causou um dano que o paciente teria evitado de outra forma. Todo caso que chega à área de negligência médica da CLP passa primeiro por essa definição, e quase tantos resultados ruins são reprovados quanto aprovados.

Os quatro elementos que você precisa provar

Uma ação por negligência médica tem as mesmas quatro partes em Washington, DC, na Virginia e em New York. Havia uma relação entre profissional e paciente, que cria o dever. O profissional violou o padrão de cuidado (standard of care). A violação causou a lesão. A lesão gerou danos que a lei reconhece: custos médicos, perda de renda, dor, incapacidade ou morte.

Cada elemento precisa ser provado separadamente, e o caso pode fracassar em qualquer um deles. As falhas mais comuns estão no segundo e no terceiro. O profissional que fez exatamente o que o padrão exigia não responde por um resultado ruim, e o profissional que claramente ficou abaixo do padrão não responde se o paciente teria chegado ao mesmo ponto de qualquer forma.

O padrão de cuidado é um padrão profissional, não a perfeição

O padrão de cuidado é o que um profissional razoavelmente prudente da mesma área teria feito em circunstâncias semelhantes, com as informações disponíveis naquele momento. Ele é definido pela profissão, não pelo olhar retrospectivo, e é provado pelo depoimento de outro profissional dessa área. A Virginia aplica um padrão estadual, então um médico de emergência de uma área rural é avaliado em comparação com os médicos de emergência de toda a Commonwealth. O especialista é avaliado pelo padrão da sua especialidade, e o generalista que assume uma tarefa de especialista é avaliado pelo padrão do especialista.

Diretrizes clínicas, protocolos hospitalares e a bula dos medicamentos são provas do padrão, mas não o definem. Um profissional pode se afastar de uma diretriz por uma boa razão e ainda assim cumprir o padrão, e um profissional pode seguir uma diretriz e ainda assim violá-lo, se a diretriz não se aplicava ao paciente. A pergunta é sempre o que um colega cuidadoso teria feito, e é por isso que nenhum caso de negligência médica avança sem um perito, exigência que explicamos em como provar erro médico na Justiça.

Uma complicação conhecida não é negligência, mas a resposta a ela pode ser

Todo procedimento traz riscos que ocorrem mesmo com uma técnica perfeita: infecção, sangramento, lesão de nervo, reações à anestesia. Quando um deles acontece e o paciente foi informado com antecedência, a complicação em si não é negligência. O que muitas vezes é negligência é a falha em reconhecê-la e tratá-la. Uma infecção pós-operatória que não foi detectada porque ninguém examinou a ferida nem agiu diante da febre é uma ação diferente da ação pela infecção em si. Já uma compressa esquecida no corpo ou uma cirurgia no local errado não acontecem quando há o cuidado adequado, e os tribunais tratam esses eventos como negligência evidente por si só.

Nexo causal: o elemento que decide a maioria dos casos

O autor precisa demonstrar que a violação, com maior probabilidade do que não, causou o dano. É aí que a maioria dos casos de diagnóstico tardio é ganha ou perdida, porque um câncer que passou despercebido por seis meses pode ou não ter tido um tratamento diferente seis meses antes. O perito precisa ligar a violação a um resultado pior específico: uma opção de tratamento perdida, uma cirurgia maior, uma probabilidade de sobrevivência menor, uma lesão permanente que o tratamento precoce teria evitado. Condições preexistentes complicam isso, e os peritos da defesa vão argumentar que o resultado já estava determinado. Tratamos dos casos de diagnóstico separadamente em erro de diagnóstico ou diagnóstico tardio é erro médico.

O consentimento informado (informed consent) é uma ação à parte

O profissional que realiza um procedimento com competência ainda pode responder por não ter informado o paciente sobre um risco relevante que depois se concretizou. DC segue a regra de Canterbury v. Spence, uma decisão conhecida do tribunal federal de apelação de Washington, que pergunta o que um paciente razoável gostaria de saber. A Virginia e New York perguntam o que um profissional razoável teria informado. Em todas elas, o autor precisa demonstrar que o risco não informado é o que se concretizou e que uma pessoa razoável, devidamente informada, teria recusado o procedimento. Um termo de consentimento assinado é prova de que houve uma conversa, não prova do que foi dito nela.

Situações que geralmente são, e geralmente não são, negligência médica

• Geralmente é negligência: operar o local errado, deixar um instrumento dentro do paciente, prescrever um medicamento ao qual o prontuário mostra que o paciente é alérgico, deixar de agir diante de um resultado crítico de exame laboratorial ou de imagem que foi recebido.
• Geralmente é negligência: dar alta a um paciente com dor no peito ou sintomas neurológicos sem explicação, sem uma investigação diagnóstica.
• Geralmente não é negligência: uma complicação prevista que foi informada e tratada prontamente.
• Geralmente não é negligência: um tratamento que falhou quando a escolha entre tratamentos razoáveis era defensável.
• Depende dos fatos: um diagnóstico que passou despercebido, um encaminhamento atrasado, uma lesão no parto, uma dose de medicamento no limite da faixa recomendada.

Quando a negligência causou uma morte, a ação pertence à família, segundo as regras descritas na nossa página de homicídio culposo (wrongful death), com prazos próprios.

Se você acredita que um erro de um profissional de saúde prejudicou você ou alguém da sua família, uma consulta com a Capitol Law Partners pode confrontar os fatos com o padrão de cuidado antes que você se comprometa com uma ação. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Sena Sahin. Orientação clara para indivíduos, famílias e proprietários de empresas.

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