Como uma ação pela APA contesta uma negativa do USCIS

Quando o USCIS nega uma petição por motivos que interpretam mal a lei ou ignoram provas que estão no dossiê, a Administrative Procedure Act (APA) permite levar a negativa a um juiz federal que não deve lealdade alguma ao órgão. A ação pela APA contra uma negativa do USCIS não é um recurso no sentido comum, nem uma chance de tentar de novo com documentos melhores. É um pedido para que o tribunal declare ilegal a decisão do órgão e a anule. Saber exatamente o que isso significa, e o que não significa, é a diferença entre um caso forte e uma decepção cara. A equipe de contencioso migratório da CLP propõe essas ações para empregadores, investidores e famílias após negativas de I-140, I-129, I-130 e outras petições.

O que a ação pela APA contra uma negativa do USCIS pede ao tribunal

A seção 706 da APA determina que o tribunal revisor declare ilegal e anule a ação do órgão que seja arbitrária, caprichosa, um abuso de discricionariedade ou de outra forma contrária à lei. A petição inicial é ajuizada no tribunal federal distrital contra o USCIS, o seu Diretor e o Secretário de Segurança Interna. Não há júri. O caso é decidido por pedidos recíprocos de julgamento antecipado (cross-motions for summary judgment) com base nos autos administrativos certificados, que o governo apresenta. Se você vence, o tribunal anula a negativa e devolve o caso ao USCIS para uma nova decisão compatível com o entendimento do tribunal. Os tribunais raramente ordenam a aprovação direta.

Dois requisitos preliminares se aplicam. A negativa precisa ser uma ação final do órgão (final agency action), o que a negativa é e uma solicitação de provas ou um aviso de intenção de negar não são. E a decisão precisa ser do tipo que a lei permite aos tribunais revisar; quais decisões do USCIS a Justiça Federal pode revisar trata das vedações ligadas à discricionariedade que tiram algumas decisões da mesa.

O que significa arbitrário e caprichoso na prática

O critério é deferente, mas não inofensivo. O tribunal anula uma negativa quando o USCIS:

• Aplicou o critério jurídico errado, por exemplo exigindo provas que o regulamento não exige ou interpretando um termo da lei de forma mais restrita do que o texto permite.
• Deixou de considerar provas que estavam nos autos, ou as descartou com frases padronizadas em vez de análise.
• Chegou a uma conclusão que os autos não sustentam.
• Afastou-se das suas próprias decisões precedentes, do seu manual de políticas (Policy Manual) ou do tratamento anterior dado ao mesmo peticionário sem reconhecer ou explicar a mudança.
• Apoiou-se em motivos que aparecem pela primeira vez no processo judicial, e não na própria negativa.

Esse último ponto reflete uma regra antiga: a decisão de um órgão se sustenta ou cai pelos motivos que o órgão deu na época. Os advogados do governo não podem consertar uma negativa mal fundamentada com uma justificativa melhor nas suas razões.

Em questões de interpretação da lei, no momento em que este texto foi escrito, os tribunais decidem por si mesmos o que a lei de imigração significa, em vez de se curvar à leitura que o órgão faz de uma redação ambígua, uma mudança que tornou os argumentos de erro jurídico mais fortes do que eram há poucos anos.

O que o tribunal não vai fazer

O juiz não vai examinar novas cartas, novos pareceres de especialistas ou novos demonstrativos financeiros. A revisão se limita aos autos que o USCIS tinha quando decidiu, e é por isso que os autos administrativos decidem a sua ação de imigração e que o momento de montar o dossiê é durante a petição e a resposta a qualquer solicitação de provas, e não depois da negativa. O juiz também não vai substituir pelo seu próprio juízo as questões que a lei confia à discricionariedade do USCIS, nem vai rever a recusa de um visto por um oficial consular.

Ação pela APA, I-290B ou novo protocolo?

Uma negativa em geral deixa três opções. O recurso administrativo ou a moção pelo Formulário I-290B é mais barato e permite acrescentar provas por meio de uma moção de reabertura, mas é decidido pelo USCIS. Um novo protocolo com um dossiê mais forte costuma ser o mais rápido em casos de emprego com prazo apertado. A ação pela APA é adequada quando o erro é jurídico, e não probatório, quando o AAO já rejeitou o argumento em casos semelhantes ou quando o peticionário precisa de uma decisão que o USCIS não possa simplesmente repetir. Recurso pelo I-290B ou ação na Justiça Federal compara as duas opções em detalhe. A ação judicial pode vir depois de um I-290B sem êxito, e o prazo prescricional geral de seis anos para ações contra os Estados Unidos deixa espaço para essa sequência, embora as consequências para o status raramente deixem.

Prazos e custos, na realidade

Depois da citação, o governo tem 60 dias para responder. Muitos casos terminam em acordo nesse momento: o USCIS concorda em reabrir e reconsiderar, às vezes com o compromisso de reexaminar provas específicas, em troca da extinção da ação. Os casos que prosseguem passam à fase de razões sobre o julgamento antecipado, que dura vários meses. Os honorários advocatícios às vezes podem ser recuperados com base na Equal Access to Justice Act quando a posição do governo não era substancialmente justificada, embora uma reabertura voluntária em geral não se qualifique. Nossa página de recursos, atrasos e Justiça Federal em imigração mostra como essa ação se encaixa ao lado dos outros remédios federais.

Quando a ação pela APA é o instrumento errado

Se a negativa se apoia em uma conclusão de fato que os autos sustentam, se o status do peticionário já expirou e um novo protocolo é possível, ou se a decisão é do tipo que a lei protege da revisão, a ação vai fracassar ou não vai resolver o problema real. Uma avaliação franca dos autos antes de ajuizar é o passo mais valioso, e é o que mais costuma ser pulado por quem está indignado com uma negativa e quer agir.

Se o USCIS negou a sua petição por motivos que você acredita serem juridicamente errados, uma consulta com a Capitol Law Partners pode examinar a negativa e os autos e dizer se uma impugnação pela APA é viável. Agende uma consulta.

Este artigo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Esta comunicação não estabelece uma relação advogado-cliente.

Sena Sahin. Orientação clara para indivíduos, famílias e proprietários de empresas.

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