Mediación o arbitraje: ¿qué conviene en una disputa comercial?

La mediación y el arbitraje son alternativas a una demanda judicial, pero funcionan de maneras opuestas. En la mediación, un tercero neutral ayuda a las partes a negociar, y no se decide nada a menos que ambas estén de acuerdo. En el arbitraje, un árbitro privado o un tribunal arbitral escucha las pruebas y dicta un laudo vinculante que los tribunales hacen cumplir y que rara vez anulan. Por eso, elegir entre mediación o arbitraje para una disputa comercial es en realidad una elección sobre el control: la mediación mantiene el resultado en sus manos, mientras que el arbitraje se lo entrega a alguien cuya decisión usted no puede apelar con facilidad.

Muchas veces no puede elegir desde cero, porque su contrato ya exige una de las dos vías, o ambas. Lea primero la cláusula de resolución de disputas y después piense en la estrategia. Nuestros abogados de litigios comerciales y resolución de disputas representan a empresas en mediaciones, arbitrajes y tribunales, así que nuestra asesoría no se inclina hacia ningún foro en particular.

Cómo funciona la mediación

Un mediador, a menudo un juez jubilado o un abogado de negocios con experiencia, se reúne con ambas partes, normalmente en una sesión de un día completo en la que cada parte ocupa una sala distinta. El mediador lleva las ofertas de un lado a otro, pone a prueba los supuestos de cada parte y señala los riesgos que cada una podría estar subestimando. Si llegan a un acuerdo, este se plasma en un acuerdo transaccional que se puede hacer cumplir como cualquier otro contrato. Si no lo logran, siguen siendo libres de litigar o de acudir al arbitraje.

La mediación es relativamente económica porque es breve, y las partes suelen repartirse los honorarios del mediador. Lo que se dice en ella normalmente es confidencial según las reglas de mediación, la ley o el propio acuerdo de mediación, aunque el alcance de esa protección varía según la jurisdicción, así que confírmelo antes de la sesión.

La mediación funciona mejor cuando ambas partes tienen un motivo para llegar a un acuerdo: una relación que continúa, el deseo de privacidad o una incertidumbre real sobre cómo vería los hechos un juez o un jurado. Funciona mal cuando una de las partes necesita una decisión sobre una cuestión jurídica, o cuando la otra parte usa el proceso para ganar tiempo.

Cómo funciona el arbitraje

El arbitraje es un juicio privado. Las partes acuerdan, en su contrato o después de que surge la disputa, someter sus reclamaciones a un árbitro, normalmente según las reglas de una institución como la American Arbitration Association o JAMS. El proceso incluye demandas escritas, un intercambio limitado de documentos, declaraciones de testigos en una audiencia y un laudo por escrito.

La Ley Federal de Arbitraje (Federal Arbitration Act) hace exigibles la mayoría de los acuerdos de arbitraje comercial, y los tribunales solo pueden anular un laudo por motivos limitados, como fraude, parcialidad manifiesta o un árbitro que se excedió en sus facultades. Un error jurídico del árbitro normalmente no basta. Ese carácter definitivo es a la vez la principal ventaja y el principal riesgo.

El arbitraje no siempre es más barato que un tribunal. Las partes pagan a los árbitros por hora o por día y pagan tasas administrativas a la institución, costos que un tribunal no cobra. El ahorro proviene de una etapa de descubrimiento (discovery) más acotada y de un calendario más rápido, siempre que las partes y el árbitro lo mantengan así.

El arbitraje es privado, pero privado no es lo mismo que confidencial. A menos que el acuerdo o las reglas de la institución exijan confidencialidad, las partes pueden tener libertad para hablar del caso. Si eso le importa, inclúyalo por escrito en la cláusula.

Mediación o arbitraje: comparación en lo que importa

• Quién decide: en la mediación, las partes; en el arbitraje, el árbitro.
• Efecto vinculante: la mediación no produce nada vinculante a menos que usted firme un acuerdo; un laudo arbitral es vinculante y puede hacerse cumplir ante un tribunal.
• Apelación: no aplica a la mediación; es muy limitada en el arbitraje.
• Costo: la mediación suele ser la opción más económica; los costos del arbitraje varían mucho e incluyen honorarios que los tribunales no cobran.
• Rapidez: la mediación puede realizarse en cuestión de semanas; el arbitraje suele ser más rápido que un litigio, aunque los casos complejos pueden prolongarse.
• Relación: la mediación es menos confrontativa y tiene más probabilidades de preservar una relación de trabajo.

Cuándo un tribunal sigue siendo el mejor foro

El litigio tiene sentido cuando quiere un jurado, cuando quiere un derecho de apelación completo o cuando su posición depende de un precedente público. Un tribunal también puede ser mejor cuando necesita medidas urgentes con rapidez, o cuando la disputa involucra a varias partes que no firmaron todas el mismo contrato y no pueden ser obligadas a un solo arbitraje. Muchas reglas de arbitraje ya prevén árbitros de emergencia, pero una orden judicial sigue siendo la herramienta conocida para congelar una situación con rapidez. El proceso judicial va desde la presentación de la demanda hasta el juicio, y nuestro equipo de litigios comerciales acompaña a las empresas en cada etapa.

Cómo redactar la cláusula de su próximo contrato

El mejor momento para pensar en el foro es antes de que exista una disputa. Una cláusula escalonada que exija primero una negociación entre ejecutivos, después una mediación y luego un arbitraje o un litigio les da a las partes varias oportunidades para llegar a un acuerdo. Al redactarla, especifique las reglas, el número de árbitros, la sede, la ley aplicable, si sigue siendo posible pedir medidas urgentes a un tribunal y si el procedimiento es confidencial. Nuestros abogados de redacción, revisión y negociación de contratos pueden incorporar todo esto a sus modelos de contrato.

Si ya se está gestando una disputa, una carta de demanda por incumplimiento de contrato bien redactada suele preparar el terreno para una mediación productiva, porque pone primero sobre la mesa los hechos y las cifras.

Si está decidiendo entre mediación, arbitraje o un tribunal para una disputa comercial, Capitol Law Partners puede revisar su contrato y recomendarle el foro que mejor se ajuste a sus objetivos. Programe una consulta.

Este artículo tiene únicamente fines informativos y no constituye asesoramiento legal. Esta comunicación no establece una relación abogado-cliente.

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