Qu'est-ce qu'une formation H-3 indisponible dans votre pays d'origine ?

Au sens du H-3, une formation n’est « pas disponible dans le pays d’origine » lorsque le pétitionnaire peut démontrer, preuves à l’appui et non par simple affirmation, que les compétences, méthodes ou systèmes précis qui seront enseignés ne peuvent pas être acquis dans le pays du stagiaire, et que le stagiaire doit se trouver aux États-Unis pour les apprendre. L’USCIS n’admet pas qu’une formation est unique au seul motif que l’entreprise l’affirme. Il n’admet pas non plus qu’une formation H-3 est indisponible à l’étranger lorsque le stagiaire pourrait apprendre la même chose dans une université, chez un concurrent ou dans la filiale étrangère du pétitionnaire. La question de l’agent est étroite : pourquoi ici, et pourquoi pas là-bas ?

Les quatre conditions, et la place de la formation indisponible dans le pays d’origine

Une pétition de stagiaire H-3 (H-3 trainee) sur formulaire I-129 doit remplir quatre conditions réglementaires. La formation ne doit pas être disponible dans le pays du bénéficiaire. Le bénéficiaire ne doit pas occuper un poste qui relève du fonctionnement normal de l’entreprise et dans lequel des citoyens et des travailleurs résidents américains sont régulièrement employés. Le bénéficiaire ne doit pas exercer d’emploi productif, sauf si celui-ci est accessoire et nécessaire à la formation. Et la formation doit servir au bénéficiaire dans la poursuite d’une carrière hors des États-Unis.

La première et la quatrième conditions sont liées. Si la compétence n’est utile qu’aux États-Unis, l’USCIS conclura que le programme est en réalité un moyen de pourvoir des postes, et la réglementation exclut par ailleurs les programmes dans des domaines où les connaissances ont peu de chances d’être utilisées à l’étranger. Notre page sur le visa H-3 de stagiaire présente la manière dont nous construisons la pétition autour des quatre conditions à la fois, car un agent qui constate que la formation est disponible à l’étranger conclura généralement aussi que le poste constitue un emploi productif, et les deux constats se renforcent mutuellement dans une décision de refus.

Les preuves qui convainquent

Les dossiers les plus solides démontrent l’indisponibilité à trois niveaux : le pétitionnaire, le secteur et le pays.

• Niveau du pétitionnaire : la preuve que la formation porte sur des systèmes, équipements, logiciels ou méthodes exclusifs qui n’existent que dans l’établissement américain. Joignez des descriptions techniques, des manuels internes (expurgés au besoin) et une explication de la raison pour laquelle la filiale étrangère ou le futur employeur à l’étranger n’en dispose pas.
• Niveau du secteur : une déclaration, idéalement d’un expert indépendant ou d’une organisation professionnelle, selon laquelle la formation n’est proposée par aucun établissement d’enseignement ni aucun employeur du pays d’origine. Nommez les établissements envisagés et expliquez pourquoi aucun ne la dispense.
• Niveau du pays : des données de marché ou réglementaires qui montrent que la technologie, la pratique ou la norme n’y a pas encore été adoptée, ce qui explique aussi pourquoi le stagiaire aura de la valeur dans son pays par la suite.

Les lettres de l’employeur étranger du stagiaire sont précieuses lorsqu’elles indiquent que l’employeur placera le stagiaire dans un poste défini à son retour et qu’aucun prestataire local ne pourrait dispenser la formation. Si le pétitionnaire est une entreprise américaine dotée d’une filiale étrangère, la lettre de la filiale doit dire la même chose et identifier le poste. Un vague engagement à « étudier les possibilités » ne satisfait pas à la condition de carrière à l’étranger.

Ce qui ne fonctionne pas

Plusieurs schémas entraînent régulièrement des demandes de preuves complémentaires (Requests for Evidence) ou des refus :

1. Une formation à des compétences commerciales génériques (techniques de vente, service client, management général) que tout grand employeur du pays d’origine enseigne.
2. Une formation destinée à un stagiaire qui possède déjà une expertise substantielle dans le domaine. La réglementation exclut les programmes destinés à une personne qui possède déjà la formation, de sorte qu’un ingénieur qui a dix ans d’expérience ne peut pas être stagiaire H-3 en fondamentaux de l’ingénierie.
3. Une formation dans un domaine où les connaissances ont peu de chances d’être utilisées hors des États-Unis, comme la conformité réglementaire propre aux États-Unis pour une entreprise sans activité à l’étranger.
4. Des programmes qui décrivent la formation uniquement en termes de production du stagiaire, car cela révèle un emploi productif plutôt qu’un enseignement.
5. Des pétitions qui ne disent rien de la raison pour laquelle la filiale étrangère ne peut pas organiser le programme, lorsque le pétitionnaire en a une.

Un pétitionnaire qui ne peut pas répondre honnêtement à la question « pourquoi pas là-bas » doit se demander si le stagiaire relève d’une autre catégorie. Pour une comparaison entre le H-3 et l’alternative fondée sur un sponsor, consultez notre article sur les programmes H-3 et J-1 Trainee ; et lorsque la filiale étrangère prévoit de renvoyer plus tard la personne aux États-Unis comme cadre, une année passée à l’étranger après la formation peut préparer une pétition L-1 de mutation intragroupe (intracompany transfer).

Formation médicale et infirmière

Les médecins ne peuvent pas utiliser le H-3 pour une formation médicale de troisième cycle ; les programmes de résidence (residency) et de fellowship relèvent du visa J-1 de visiteur d’échange et, dans des cas limités, du H-1B. Des exceptions étroites existent pour les étudiants en médecine qui effectuent des stages d’externat pendant les vacances universitaires et pour les infirmiers étrangers, chacune avec des exigences précises, notamment la preuve que l’infirmier est pleinement qualifié selon le droit de son pays et une déclaration du pétitionnaire sur la nécessité de la formation. Ces pétitions font l’objet d’un examen attentif et ne doivent pas être tentées à partir d’un modèle H-3 générique. Notre présentation de la manière dont les professionnels de santé peuvent travailler aux États-Unis couvre les catégories adaptées aux fonctions cliniques.

Démontrer la carrière à l’étranger

La quatrième condition se prouve avec les mêmes éléments que la première, vus sous l’autre angle. Montrez le poste que le stagiaire occupera dans son pays, l’employeur qui le lui offrira, et la correspondance entre chaque composante de la formation et ce poste. Lorsque le stagiaire travaillera à son compte ou rejoindra une entreprise familiale, fournissez les documents d’immatriculation de l’entreprise et un plan d’activité. Si le stagiaire n’a aucune carrière identifiable à l’étranger, la pétition échouera, quelle que soit la qualité de la formation, et une catégorie qui n’exige pas le départ servirait peut-être mieux le stagiaire, une question que nous abordons dans ce qui se passe à la fin de la formation H-3.

Si votre entreprise souhaite former un ressortissant étranger aux États-Unis et veut savoir, avant de rédiger le programme, si les conditions d’indisponibilité et de carrière à l’étranger peuvent être documentées, une consultation avec Capitol Law Partners permet de confronter les faits à la réglementation. Prenez rendez-vous.

Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Cette communication ne crée aucune relation avocat-client.

Cagatay Ersoy. Une stratégie concrète pour les fondateurs, les investisseurs et les entreprises en croissance.

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