H-2A Vizesine Uygunluk: Hangi Tarım İşleri Kapsama Girer?

Bir tarım işi, iki koşul birlikte sağlandığında H-2A vizesine uygundur: iş, federal hukukun tanımladığı anlamda tarımsal iş (agricultural labor) olmalı ve işverenin işçiye ihtiyacı mevsimsel veya geçici olmalıdır. H-2A vizesine uygunlukla ilgili sorunların çoğu birinci testten değil, ikinci testten kaynaklanır. Bir süt çiftliği yılın her günü sağımcıya ihtiyaç duyar; bu nedenle iş açıkça tarımsaldır ama ihtiyaç geçici değildir ve süt çiftliği bu işler için H-2A’yı kullanamaz. H-2A işçileri için yıllık bir kota yoktur; bu da programı şartları karşılayan üreticiler için cazip kılar. H-2A tarım işçisi vizesi sayfamız bu başvuruları nasıl hazırladığımızı anlatıyor; bu makale ise uygunluk sınırlarının nereden geçtiğini açıklıyor.

H-2A vizesine uygunluk açısından tarımsal iş sayılanlar

H-2A kuralları tarımsal işi, mevcut iki federal tanımdan yararlanarak belirler: İç Gelir Kanunu’nun (Internal Revenue Code) 3121(g) bölümündeki tarımsal iş tanımı ve Adil Çalışma Standartları Kanunu’nun (Fair Labor Standards Act, FLSA) 3(f) bölümündeki tarım tanımı. Birlikte ele alındığında bu tanımlar şunları kapsar:

• Toprağı işlemek ve meyve, sebze, tahıl, tütün ve bahçe bitkileri dahil ürünleri ekmek, yetiştirmek ve hasat etmek
• Çiftlik hayvanları, kümes hayvanları, arı ve kürk hayvanları yetiştirmek
• Bitki yetiştiren fidanlıklarda ve seralarda çalışmak
• İş çiftçi tarafından veya çiftçilik faaliyetinin bir parçası olarak yapıldığında, ürünleri işlenmemiş halleriyle elleçlemek, paketlemek, sınıflandırmak ve depolamak

FLSA tanımı, çiftçiliğin bir parçası olarak “çiftlikte” yürütülen uygulamaları da kapsar; sınırda kalan soruların çoğu da burada ortaya çıkar. ABD Çalışma Bakanlığı (Department of Labor, DOL) ayrıca açık merada koyun ve keçi çobanlığı gibi alışılmadık bir çalışma düzenine sahip birkaç meslek için, genel kuralların izin vermeyeceği düzenlemelere imkân tanıyan özel prosedürler uygular.

Sınırda kalan işler: paketleme, işleme ve peyzaj

Bazı işler tarımsal görünse de H-2A yerine H-2B programına girer. Ayrım genellikle işin nerede yapıldığına ve ürünü değiştirip değiştirmediğine bağlıdır.

Kendi hasadınızı çiftlikteki bir depoda paketlemek tarımsaldır. Birbiriyle ilgisi olmayan birçok üreticinin ürünlerini ticari bir paketleme tesisinde paketlemek tarımsal sayılmayabilir. Bir ürünü mamul hale getiren dondurma veya konserveleme işlemi tarım değil, işlemedir. Su ürünleri işleme tarım dışı bir faaliyettir. Fidanlıkta ağaç ve çalı yetiştirmek tarımsaldır; bunları bir müşterinin bahçesine dikmek ise tipik bir H-2B işi olan peyzaj işidir. Orman arazisinde ağaçlandırma ve fidan dikimi de geçmişte H-2B işi olarak ele alınmıştır.

İşletmeniz bu sınırın her iki tarafına da yayılıyorsa, çözüm tek bir program değil, ayrı işçilerle yürütülen iki program olabilir. H-2A ile H-2B arasında seçim yazımız bu karma durumları ele alıyor; H-2B mevsimlik işçi vizesi sayfamız ise tarım dışı tarafı kapsıyor.

Mevsimsel veya geçici ihtiyaç testi

İkinci test, iş tanımıyla değil işverenin ihtiyacıyla ilgilidir. DOL, bir iş yetiştirme mevsimi veya hasat gibi bir olay ya da örüntü nedeniyle yılın belirli bir dönemine bağlıysa onu mevsimsel kabul eder. İşverenin ihtiyacının, dar istisnalar dışında, bir yıldan uzun sürmesi beklenmiyorsa işi geçici kabul eder.

Yıl boyu faaliyet gösteren işletmelerin zorlanmasının nedeni budur. Süt çiftlikleri, domuz ve kümes hayvanı tesisleri ve yumurta işletmeleri her hafta aynı işgücüne ihtiyaç duyar. Yeterli işçi bulamamaları ihtiyacı geçici hale getirmez. Aynı durum, art arda yaptığı birkaç başvuru toplandığında neredeyse tüm yılı kapsayan bir üretici için de geçerlidir. DOL yalnızca tek bir başvurudaki tarihlere değil, genel örüntüye bakar.

Mevsimlik bir üretici için kanıt genellikle basittir: çalışan sayısının ekim ve hasat dönemlerinde arttığını ve mevsimler arasında azaldığını gösteren bordro kayıtları ve bu geçmişle örtüşen bir ihtiyaç başlangıç tarihi (date of need) ile bitiş tarihi.

İşveren olarak kimler başvurabilir

H-2A programını üç tür işveren kullanabilir. Bireysel bir üretici veya çiftlik kendi işletmesi için başvurabilir. Bir tarım üreticileri birliği; tek işveren olarak, üyeleriyle birlikte ortak işveren (joint employer) olarak veya üyeleri adına temsilci olarak başvurabilir. Üreticilere ekip bulan ve sağlayan bir H-2A işgücü yüklenicisi (labor contractor) de kendi adına başvurabilir; ancak kefalet senedi (surety bond) ve federal hukukun gerektirdiği tarım işgücü yüklenicisi kaydı (farm labor contractor registration) dahil ek şartları karşılamalıdır. İşgücü yüklenicilerinin ayrıca ekiplerin çalışacağı her üreticiyle yaptıkları sözleşmelerin kopyalarına sahip olması gerekir.

Uygunluğun işçi tarafı

İşçilerin işi yapabilecek durumda olması gerekir ve iş ilanı (job order), bölgedeki H-2A kullanmayan tarım işverenlerinin normalde aradığından fazla deneyim veya beceri talep edemez. DOL, ABD’li başvuru sahiplerini elemek için tasarlanmış gibi görünen şartlara itiraz eder. H-2A işçileri ayrıca mevsim sona erdiğinde ülkelerine dönmeye niyetli olmalıdır; H-2A çifte niyete (dual intent) izin veren bir vize değildir ve konsolosluk memurları mülakatta olağan göçmen niyeti karinesini uygular.

Başvurmadan önce

İhtiyaç tarihini, mevsimin uzunluğunu, iş tanımını, işçilerin nerede kalacağını ve H-2A kurallarına göre ücret bütçesinin nasıl görüneceğini netleştirin. Bunların her biri iş ilanı hazırlanmadan önce belirlenmiş olmalıdır. H-2A süreci ve zaman çizelgesi rehberimiz her parçanın ne kadar önceden hazır olması gerektiğini gösteriyor.

İşletmenizin H-2A programını kullanıp kullanamayacağına karar vermeye çalışıyorsanız, Capitol Law Partners ile bir görüşme planlayarak durumunuz için doğru yolu belirleyebilirsiniz. Görüşme planlayın.

Bu makale yalnızca genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık niteliği taşımamaktadır. Bu iletişim yoluyla avukat-müvekkil ilişkisi kurulmamaktadır.

Av. Çağatay Ersoy. Kurucular, yatırımcılar ve büyüyen şirketler için pratik strateji.

Bu konuda yardıma mı ihtiyacınız var? H-2A geçici tarım işçisi vizesi sayfamıza göz atın veya randevu alın.