Cease and Desist İhtarnamesi Aldınız: Şimdi Ne Yapmalısınız?

Bir cease and desist ihtarnamesi (cease and desist letter) ne bir davadır ne de bir mahkeme kararı. Bir tarafın, haklarını ihlal ettiğinize inandığını beyan etmesi ve sizden kendi seçtiği bir tarihe kadar bunu durdurmanızı talep etmesidir. Bu mektupların bazıları dava açılmadan önceki son adımdır. Bazıları ise kimin geri adım atacağını görmek için gönderilen blöflerdir. Mektubun kendisi hangisi olduğunu nadiren söyler ve en kötü tepkiler, içgüdüsel olan iki tepkidir: mektubu çöpe atmak ya da tartışmak için göndereni aramak. Aşağıda, CLP’nin fikri mülkiyet davaları ve uyuşmazlık çözümü ekibinin yeni bir ihtarname almış bir müvekkille birlikte izlediği adımları bulacaksınız.

İlk gün: süre, delillerin korunması ve sessizlik

Mektuptaki cevap süresini takvime işleyin. Bu yasal bir süre değildir, ancak hiçbir cevap vermeden geçmesine izin vermek, bir mektubu davaya dönüştürmenin en güvenilir yoludur. Daha fazla zamana ihtiyacınız varsa, esasa ilişkin hiçbir yorum içermeyen kısa, yazılı bir süre uzatımı talebi genellikle kabul edilir ve hiçbir şeye mal olmaz.

İhlal iddiasına konu ürünle, içerikle veya markayla ilgili her şeyi koruyun: tasarım dosyaları, ilk kullanım tarihleri, satış kayıtları, onu yaratan kişiyle yapılan yazışmalar ve onu kullanan pazarlama materyalleri. Bir uyuşmazlık makul olarak öngörülebilir hale geldiğinde delilleri koruma yükümlülüğü doğar; eski logo dosyalarını veya içeriğin nereden geldiğini gösteren taslağı silmek, silme masum olsa bile ileride aleyhinize kullanılabilir.

Göndereni, onun müvekkilini veya uyuşmazlıkla bağlantılı herhangi birini aramayın ve konu hakkında paylaşım yapmayın. Öfkeyle veya açıklama yapmak amacıyla söylenen sözler ikrar niteliğindedir ve gönderenin avukatı bunları topluyor. Risk açıkça ağır değilse ürünü veya içeriği de henüz kaldırmayın. Analiz yapılmadan kaldırmak bir kabul olarak yorumlanabilir ve gereksiz olabilir.

İlk hafta: gönderenin haklarını değerlendirin

Mektup birtakım haklar ileri sürecektir. Bunları doğrulayın. Bir marka iddiasında USPTO veri tabanında tescili bulun ve sahibini, kapsanan mal ve hizmetleri, başvuru ve tescil tarihlerini ve tescilin yürürlükte olup olmadığını kontrol edin. Bir telif hakkı iddiasında Telif Hakkı Ofisi (Copyright Office) kayıtlarında bir tescil arayın ve yürürlük tarihini not edin; tescil yaptırmamış bir gönderen bir ABD eseri için henüz dava açamaz ve tescilden önce başlayan ihlal için kanuni tazminat (statutory damages) talep edemez. Bir ticari sır veya patent iddiasında analiz daha karmaşıktır ve en başından avukat desteği gerektirir.

Ardından iddiayı esas bakımından test edin. Bir marka iddiası karıştırılma ihtimali (likelihood of confusion) gerektirir; bu da markaların benzerliğine, mal veya hizmetlerin birbiriyle ilişkisine, ticaret kanallarına, gönderenin markasının gücüne ve fiili karışıklığa dair delillere bağlıdır. Birbiriyle ilgisiz sektörlerdeki iki benzer isim çoğu zaman çatışmaz. Bir telif hakkı iddiası, yalnızca bir fikri, bir üslubu veya işlevsel bir unsuru değil, korunabilir ifadeyi kopyaladığınızı gerektirir; kullanımınız lisanslı olabilir veya adil kullanım (fair use) kapsamına girebilir. Marka uyuşmazlıklarında öncelik önemlidir: markayı kendi coğrafi bölgenizde ilk siz kullanıyorsanız, gönderenin tescilinin ulaşamadığı haklara sahip olabilirsiniz. Mektup kesin bir dille yazılır. İddianın gerçek gücü çoğu zaman üslubunun ima ettiğinden çok daha düşük, bazen de çok daha yüksektir.

İlk hafta: kendi riskinizi değerlendirin

Esasın yanı sıra işin boyutunu da değerlendirin. İhlal iddiasına konu isim, ürün veya içerik işiniz için ne kadar merkezi? Bir isim değişikliği veya yeniden yazım neye mal olur? Ne kadar gelir buna bağlı? Gönderen makul olarak ne kadar tazminat talep edebilir? Gönderenin iddiası zayıfsa ama söz konusu marka zaten piyasadan çekmek üzere olduğunuz bir ürünse, ekonomik açıdan doğru cevap kullanımı durdurmak olabilir. İddia zayıfsa ve söz konusu marka şirketinizin adıysa, savunmaya değer.

Sigortacınıza bildirimde bulunun. Genel ticari sorumluluk (commercial general liability) poliçeleri çoğu zaman bazı marka ve telif hakkı taleplerini karşılayabilecek “reklam zararı” (advertising injury) teminatı içerir ve bildirim süreleri kısadır. Geç yapılan bir bildirim, savunma masraflarına ilişkin teminatın kaybedilmesine yol açabilir.

Cease and desist ihtarnamesine cevap vermenin dört yolu

Olgular elinizdeyken seçenekler, bazen birlikte kullanılan dört seçeneğe daralır:

• Uyun. İddia konusu kullanımı durdurun, bunu yazılı olarak teyit edin ve bir ibraname isteyin. İddia güçlü ve varlık ikame edilebilir olduğunda uygundur.
• Müzakere edin. Endişeyi gideren bir birlikte var olma sözleşmesi (coexistence agreement), aşamalı bir geçiş süresi, bir lisans veya bir değişiklik önerin. Her iki tarafın da meşru menfaatleri olduğunda ve hiçbiri dava açmak istemediğinde yaygındır.
• Cevap verin ve reddedin. İddianın neden dayanaksız olduğunu olgular ve hukukla destekleyerek açıklayan gerekçeli bir mektup çoğu zaman meseleyi kapatır. Gönderenin avukatı savunmayı gördüğünde durumu yeniden değerlendirir.
• İlk davayı siz açın. Mektup gerçek bir dava tehdidi yaratıyorsa, bir mahkemenin ihlal olmadığını tespit etmesi için kendi seçtiğiniz bir yerde tespit davası (declaratory judgment action) açabilirsiniz. Bu, zamanlamayı ve yetkili mahkemeyi gönderenin elinden alır ve uygun davada güçlü bir hamledir, ancak bir dava başlatır.

Mektubu tamamen görmezden gelmek, emek harcamayan bir gönderene karşı ara sıra işe yarayan beşinci bir seçenektir; ancak kontrolü kaybettirir ve sonrasında alacağınız ilk bildirim bir dava çağrı kâğıdı (summons) olabilir.

Cevap mektubunda nelerin yer alması ve almaması gerekir

Cevap olgulara dayalı, ölçülü ve gerekli olanla sınırlı olmalıdır. Gerekiyorsa süre uzatımını belirtmeli, tüm hakları ve savunmaları saklı tutmalı ve talebi reddediyorsa bunun nedenini tescil kayıtlarına ve olgulara atıfla açıklamalıdır. İddia konusu materyalin kökeni hakkında savunmayı destekleyenin ötesinde gönüllü bilgi vermemeli, ikrarda bulunmamalı ve desteklenemeyecek karşı dava tehditlerinde bulunmamalıdır. Bekleyen bir başvuru veya tescil içeren marka meselelerinde mektubun bir itiraz (opposition) veya iptal (cancellation) işlemi ihtimalini de ele alması gerekebilir; bu konuyu TTAB itirazları ve iptal işlemleri sayfamızda ele alıyoruz.

Mektup bir platform kaldırma talebiyle birlikte geldiyse

Gönderenler mektubu çoğu zaman barındırma sağlayıcınıza gönderilen bir DMCA bildirimiyle veya bir pazar yerine yapılan bir şikâyetle birlikte gönderir; bu da içeriğin siz cevap vermeden kaldırılmasına yol açabilir. Karşı bildirim (counter-notice) süreci ve zamanlaması, DMCA kaldırma bildiriminin nasıl işlediğini anlattığımız yazıda açıklanıyor. Mektup ve kaldırma talebi birlikte ele alınmalıdır, çünkü karşı bildirim gönderene kısa bir süre içinde dava açması için davetiye çıkarır ve cevap stratejisi bunu öngörmelidir. Gönderenin mektubu yazmadan önce neleri doğrulaması gerektiği dahil masanın diğer tarafından bakış için ihtarnamenin ne zaman gönderilmesi gerektiğini anlattığımız yazıya bakabilirsiniz.

Gelen kutunuza bir talep mektubu düştüyse, Capitol Law Partners ile yapacağınız bir görüşmede süre dolmadan iddiayı ve riskinizi değerlendirebiliriz. Görüşme planlayın.

Bu makale yalnızca genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık niteliği taşımamaktadır. Bu iletişim yoluyla avukat-müvekkil ilişkisi kurulmamaktadır.

Av. Çağatay Ersoy. Kurucular, yatırımcılar ve büyüyen şirketler için pratik strateji.

Bu konuda yardıma mı ihtiyacınız var? Fikri mülkiyet davaları ve uyuşmazlık çözümü sayfamıza göz atın veya randevu alın.