Gizlilik Sözleşmesi (NDA) Tek Başına Ticari Sırlarınızı Korur mu?

NDA bir sözleşmedir ve bir sözleşme yalnızca onu imzalayanları bağlar. Bu tek gerçek, bir gizlilik sözleşmesinin (non-disclosure agreement, NDA) ticari sır koruması için neler yapıp neler yapamayacağının büyük kısmını açıklar. NDA, bilgiyi ifşa eden bir imzacıya karşı size sözleşmenin ihlaline dayalı bir talep hakkı verir ve bilgiyi gizli tutmak için makul önlemler aldığınızın güçlü bir kanıtıdır. Ancak hiç imzalamamış bir rakibe karşı hiçbir şey yapmaz, kendisinden hiç imza istenmemiş bir çalışana karşı hiçbir şey yapmaz ve sözleşmenin kendisi ticari sır talebini zayıflatan hükümlerle hazırlanmışsa şaşırtıcı derecede az şey yapar. NDA ile ticari sır arasındaki ilişki bir ikame değil, bir destek ilişkisidir; ticari sır koruması ekibimiz NDA hazırlamaya ayırdığı kadar zamanı NDA düzeltmeye de ayırır.

NDA’nın iyi yaptığı şeyler

Üç şey. Birincisi, alıcı bilgiyi kullandığında veya ifşa ettiğinde haksız kullanım (misappropriation) talebinin dayanağı olan bir gizlilik yükümlülüğü yaratır. Ticari Sırları Koruma Yasası (Defend Trade Secrets Act, DTSA) ve eyalet hukuku kapsamında, gizliliği koruma yükümlülüğü bulunan birinin bilgiyi ifşa etmesi veya kullanması haksız kullanımdır; NDA, bu yükümlülüğün var olduğunun en açık kanıtıdır. İkincisi, makul önlemlerin kanıtıdır. Mahkemeler çalışanlar, yükleniciler, tedarikçiler ve iş ortaklarıyla yapılmış NDA’ları asgari bir standart olarak arar ve erişimi olan bir kişiyle NDA yapılmamış olması çoğu zaman ölümcüldür. Üçüncüsü, bildirim işlevi görür. İmzalayan bir alıcı, sonradan materyali serbestçe kullanabileceğini düşündüğünü iddia edemez.

NDA’ların sessizce başarısız olduğu noktalar

Tanım çok dar veya çok geniş

Gizli bilgiyi belirli kategorileri sayarak tanımlayan bir tanım, unuttuğunuz kategoriyi kapsamaz. “Açıklanan tüm bilgileri” kapsayan bir tanım ise bazen aşırı geniş olduğu gerekçesiyle uygulanamaz bulunur ya da şirketin her şeyi sır olarak muhafaza etmiş olamayacağı argümanına kapı açar. Uygulanabilir yaklaşım, bilginin niteliğine bağlı genel bir tanım, örnek kategoriler ve standart istisnalardır (kamuya açık olan, alıcının zaten bildiği, bağımsız olarak geliştirilen veya bir üçüncü taraftan kısıtlama olmaksızın alınan bilgiler). Her istisna, uygulandığını ispat yükünü alıcıya yüklemelidir.

Kimsenin uymadığı işaretleme şartı

Pek çok NDA, yalnızca “gizli” olarak işaretlenmiş veya sözlü açıklamadan sonra belirli bir gün içinde yazılı olarak teyit edilmiş bilgilerin korunacağını öngörür. Şirket gerçekten işaretleme ve teyit yapıyorsa bu hüküm sorun değildir. Yapmıyorsa NDA, işaretlenmemiş materyalin gizli olmadığını açıkça söylemiş olur ve davalı bunu size karşı alıntılar. Ya işaretleme şartını kaldırın ya da buna uyan bir süreç kurun. Ticari sırları korumak için makul önlemleri anlattığımız yazı, işaretlemeyi daha geniş bir programın parçası olarak ele alıyor.

Sabit süre

İşletmeler arasındaki karşılıklı NDA’lar çoğu zaman gizlilik yükümlülüklerinin açıklamadan sonra iki, üç veya beş yıl süreceğini belirtir. Sıradan ticari bilgiler için bu makuldür. Ticari sırlar için ise zararlı olabilir: bazı mahkemeler sabit bir gizlilik süresini, sahibinin bilgiyi o tarihten sonra gizli tutmayı amaçlamadığının kanıtı olarak değerlendirmiştir; bu da ticari sırrın sözleşmeyle birlikte sona erebileceği anlamına gelir. Çözüm iki kademeli bir süredir: genel olarak gizli bilgiler için sabit bir süre ve ticari sırlar için, bunlar uygulanacak hukuka göre ticari sır niteliğini korudukları sürece devam eden bir yükümlülük.

Residuals hükümleri

Residuals hükmü, alıcının, çalışanlarının yardımsız hafızasında kalan her türlü bilgiyi kullanmasına izin verir. Büyük karşı taraflar bunu rutin olarak ister. Bu, yalnızca alıcının hafızasıyla sınırlı, ticari sırlarınızı kullanma lisansıdır; gerçek sırlar içeren her açıklama için reddedilmeli ya da en azından özel olarak belirlenmiş kategorileri kapsam dışı bırakacak şekilde daraltılmalıdır.

Kullanım kısıtlamasının olmaması

İfşayı yasaklayan ama kullanım hakkında hiçbir şey söylemeyen bir NDA, alıcının bilgiyi şirket içinde tutup üzerine bir şeyler inşa etmesine izin verir. Her NDA, kullanımı açıklamanın belirtilen amacıyla sınırlamalıdır.

Muhbir muafiyeti bildirimi

Ticari Sırları Koruma Yasası 2016’dan bu yana, bir ticari sırrı yalnızca şüpheli bir kanun ihlalini bildirmek amacıyla bir kamu görevlisine veya bir avukata gizli olarak ya da mahkemeye gizli olarak sunulan bir dilekçede açıklayan çalışanlara, yüklenicilere ve danışmanlara muafiyet tanımaktadır. İşverenler, ticari sırların veya gizli bilgilerin kullanımını düzenleyen ve bir çalışan, yüklenici veya danışmanla yapılan her sözleşmede bu muafiyete ilişkin bildirimde (whistleblower immunity notice) bulunmak zorundadır. Bildirimi atlayan bir işveren, DTSA kapsamında o kişiye karşı cezai tazminat (exemplary damages) veya avukatlık ücreti talep edemez; ancak asıl talep ve eyalet hukukundaki çareler varlığını korur. Bildirim, sözleşmedeki kısa bir paragraf ya da bildirimi içeren bir politikaya yapılan atıf olabilir. 2016’dan önce hazırlanmış pek çok NDA ve iş sözleşmesinde ve o tarihten bu yana eski şablonlardan kopyalanmış pek çoğunda bu bildirim yoktur. Kendi sözleşmelerinizi kontrol edin.

NDA, ayartmama ve rekabet yasağı farklı araçlardır

NDA, alıcının neyi ifşa edip kullanabileceğini kısıtlar. Eski bir çalışanın bir rakipte işe girmesini veya müşterilerinizi aramasını engellemez. Bunlar rekabet yasağı (non-compete) ve ayartmama (non-solicitation) sözleşmelerinin işlevleridir ve bunlara ilişkin hukuk belirsizdir, eyaletten eyalete değişir. Bu yazının yazıldığı tarih itibarıyla rekabet yasağı sözleşmelerini yasaklayan, yürürlükte bir federal düzenleme yoktur; Federal Ticaret Komisyonu’nun (FTC) 2024 tarihli kuralı mahkemece iptal edilmiştir. Büromuzun faaliyet gösterdiği yargı bölgeleri arasında Virginia ve District of Columbia, belirli bir kazanç eşiğinin altındaki çalışanlar için rekabet yasağı sözleşmelerini kısıtlar; New York’ta ise genel bir yasak yoktur, ancak bir makullük testi uygulanır. Rekabet yasağı kullanamayan bir şirket NDA’ya ve onun arkasındaki ticari sır programına daha fazla dayanır; bu da NDA’yı doğru hazırlamanın önemini artırır.

NDA’nın ticari sır koruması için yapamadıkları

Kusursuz bir NDA bile bilgiyi ticari sır yapmaz. Bilginin yine de gizli olduğu için değer taşıması ve şirketin diğer makul önlemleri de alması gerekir: erişim kontrolleri, politikalar, işten ayrılış prosedürleri ve benzerleri. Test, ticari sır sayılan bilgileri anlattığımız yazıda açıklanıyor. Arkasında bir program olmayan NDA tek bir kişiye karşı sözleşmeye dayalı bir taleptir; bir programın içindeki NDA ise bilgiye temas eden herkese karşı bir ticari sır talebidir. Sözleşme hazırlama ve inceleme ekibimiz, NDA şablonlarını yukarıdaki noktalara ve müvekkilin paylaşmayı beklediği somut bilgilere göre inceler.

NDA’larınız yıllar önce bir şablondan hazırlandıysa, Capitol Law Partners ile yapacağınız bir görüşmede konumunuzu zayıflatan hükümleri belirleyip yenileriyle değiştirebiliriz. Görüşme planlayın.

Bu makale yalnızca genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık niteliği taşımamaktadır. Bu iletişim yoluyla avukat-müvekkil ilişkisi kurulmamaktadır.

Av. Çağatay Ersoy. Kurucular, yatırımcılar ve büyüyen şirketler için pratik strateji.

Bu konuda yardıma mı ihtiyacınız var? Ticari sır sözleşmeleri ve politikaları sayfamıza göz atın veya randevu alın.